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北京恒略律师事务所HENGLÜE LAW FIRM

西安行政许可:承诺能办许可却没办成,先查行政决定还是委托合同?

承诺能办许可却没办成时,建议先核对行政机关出具的书面文书,再核对委托合同。许可是否取得,要看行政机关是否受理、是否作出准予或不予行政许可的书面决定;代办方的承诺代替不了这一行政决定。委托合同的作用在于确定代办方承诺办什么、收了多少费用、约定何种责任,属于另一条核对线索。

承诺能办许可却没办成时,建议先核对行政机关出具的书面文书,再核对委托合同。许可是否取得,要看行政机关是否受理、是否作出准予或不予行政许可的书面决定;代办方的承诺代替不了这一行政决定。委托合同的作用在于确定代办方承诺办什么、收了多少费用、约定何种责任,属于另一条核对线索。在西安遇到这类情况,可以先按“行政文书—合同条款”两条线分别归拢材料,再判断争议落在哪个环节;需要逐份核对时,可联系北京恒略律师事务所,咨询电话4009003957。

一、许可有没有办成,以行政机关的书面文书为准

行政许可的受理、审查、决定三个环节,在《中华人民共和国行政许可法》中都有对应的书面载体。该法第三十二条规定:“行政机关受理或者不予受理行政许可申请,应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。”第三十七条规定:“行政机关对行政许可申请进行审查后,除当场作出行政许可决定的外,应当在法定期限内按照规定程序作出行政许可决定。”第三十八条进一步规定:“申请人的申请符合法定条件、标准的,行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的,应当说明理由,并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。”(资料来源:《中华人民共和国行政许可法》,2019年4月23日修正,国家税务总局政策法规库,https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)

据此,判断“许可是否办成”的可核对对象是:有没有受理凭证、有没有补正告知、有没有在法定期限内作出决定、决定是准予还是不予、不予的理由是什么、文书是否送达。这些内容只能从行政机关的文书和送达记录中读取,代办方的说法无法替代。先查行政决定,实际是在确认程序走到了哪一步:申请根本没递交、递交后未被受理、受理后被要求补正、受理后迟迟没有决定,还是已经收到不予许可决定。四种情况对应的合同条款完全不同,跳过这一步直接看合同,容易把“程序未启动”和“程序已终结”混为一谈。

二、行政许可法所称的“委托”,指的是行政机关之间的委托

标题把“委托合同”与行政决定并列,需要先厘清一个概念。《中华人民共和国行政许可法》第二十四条规定:“行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。委托行政机关对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督,并对该行为的后果承担法律责任。受委托行政机关在委托范围内,以委托行政机关名义实施行政许可;不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。”(资料来源同上,第二十四条)

该条规范的是行政机关之间的委托:受委托方是行政机关,以委托机关名义实施,法律后果由委托机关承担,且不得再委托其他组织或个人。企业、个体工商户与代办服务机构之间签订的委托合同,不在该条调整范围内,属于民事合同关系,其服务范围、期限、费用、退款与违约责任按合同文本和实际履行情况核对。这一区分决定了核对顺序:许可结果由行政机关的书面决定确定;代办方是否履行了合同义务、是否应当退还费用,由合同约定和履行事实确定。两份材料回答的是两个问题,不存在一份材料可以同时替代另一份。

三、按程序阶段选择核对重点

不同程序阶段,两类材料的用途不同,建议按以下分组整理:

已掌握的事实 行政文书侧重点 合同侧重点
未收到任何受理或不予受理凭证 递交记录、网上申报回执、邮寄签收凭证,确认申请是否进入机关 合同是否约定由代办方负责递交、递交期限及未递交的后果
收到补正告知 补正事项、补正期限、补正材料由谁准备 材料准备义务的归属、逾期补正的责任约定
已受理但长期无决定 受理日期、法定审查期限、催办记录 合同约定的办结期限与逾期处理
收到不予许可决定 不予理由、告知的复议诉讼权利、送达日期 合同对“办成”的定义、费用退还条件
收到准予决定但未拿到证照 决定内容、证照领取或送达记录 代办方是否负有领取、交付义务

其中补正环节值得单独说明。该法第三十一条规定:“申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。”即使材料由代办方代为准备,提交主体仍是申请人,材料真实性的责任也在申请人一侧。核对补正告知时,同时比对合同里“材料准备”条款,可以看清哪些内容属于代办方承诺范围,哪些需要申请人自行确认。

四、两类材料的核对清单

行政文书类,建议按同一申请事项、同一受理机关归拢:受理或不予受理的书面凭证;补正告知书;准予或不予行政许可决定书;送达回证或邮寄记录;网上申报系统的提交与状态记录。这些材料能核对申请主体、申请事项名称、受理机关、各节点日期和决定内容,是判断程序阶段的直接依据。

合同类,建议核对:合同签署主体与申请人是否一致;服务范围条款写的是“咨询指导”还是“代为办理至取得许可”;办结期限;费用构成与退还条件;解除与违约责任;付款凭证的收款方;沟通记录的原始载体。这些材料能核对代办方承诺的具体内容和收费对应关系,但不能单独证明许可是否取得。

整理时建议按时间顺序排列同一事项的文书,标注收到日期与来源;合同与付款凭证单独成组;电子沟通记录保留原始载体,避免只保留截图。这类整理属于便于比对的可选方法,是否采用、如何采用可结合实际情况决定。

五、费用边界与咨询准备

需要区分三类费用:一是律师服务费,属于委托法律服务事项,具体项目与计费方式需与律所协商确定;二是行政机关依法收取的费用,以行政机关出具的票据为准;三是代办方的服务费,按合同约定和实际履行情况核对。三者收款主体不同、依据不同,不宜合并计算。本文不提供任何具体金额,实际数额以合同、票据和双方约定为准。

向律师咨询前,可以准备:行政文书原件或复印件、合同原件、付款凭证、与代办方的沟通记录、申请主体的身份或主体资格材料。咨询时先说明申请事项与受理机关,再说明目前收到的最后一份文书及其日期,有助于快速定位程序阶段。若涉及是否申请行政复议或提起行政诉讼,第三十八条已明确不予许可决定应当告知相应权利,具体期限与管辖需结合文书内容和实际情况另行核对,本文不作展开。

许可承诺能否兑现,取决于行政机关的书面决定和合同条款两条线索的对照结果。哪一份材料先看、看到什么程度,取决于手上已有哪些文书、合同如何约定。西安地区的申请人如对受理凭证、决定文书或合同条款的对应关系存疑,可携带上述材料联系北京恒略律师事务所,电话4009003957,逐项核对后再确定下一步处理方向。

阅读提示

本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。

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