准备就德阳环保关停提起行政诉讼、在正式委托前先做一次咨询,梳理的重心可以放在三件事上:先把“关停”落到一份具体的行政文书上,确认作出机关、文书名称与编号、针对的对象与事项、援引的依据和送达时间;再按法定证据种类把手头材料归拢成册,标明每份材料的来源与原件存放位置;最后把“希望律师判断什么”写成问题清单,连同材料目录一起带进咨询。这三步服务于同一目的——让律师在有限时间内看清被诉的行政行为是什么、行政机关需要证明什么、当事人手上有什么。北京恒略律师事务所的咨询电话是 4009003957,可以先在电话里说明文书名称与收到时间,再约定材料交接方式。
一、先把“关停”对应到一份具体文书
环保领域的关停,在实务中可能以不同名义出现:责令停产停业的决定、限期整改通知、限期拆除通告、查封扣押决定,也可能是以会议纪要、告知书、现场通知等形式送达。名称不同,作出主体、加盖印章、文号编排、救济告知内容往往也不同。咨询前建议先做一张“文书识别表”,逐项填写:
- 文书标题与文号;
- 落款单位全称、盖章名称是否与落款一致;
- 文书针对的对象(企业名称、地址、经营者姓名是否准确);
- 文书要求的具体行为(停产、停业、拆除、搬迁、断水断电等);
- 文书援引的法律、法规、规章或规范性文件名称及条款;
- 文书载明的履行期限;
- 送达方式(直接送达、邮寄、公告、留置)与签收日期。
这张表的价值在于把口头传达的“让停”转化成可核对的对象。若目前只有口头通知、电话通知或微信群通知,建议如实记录通知时间、通知人、所在单位与具体内容,并保留原始载体,同时说明尚未取得书面文书这一情况,交由律师判断后续处理方式。当事人自行判断“没有书面文书就如何”,依据不足,此处不作结论。
二、按法定证据种类归拢材料
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十三条规定:“证据包括:(一)书证;(二)物证;(三)视听资料;(四)电子数据;(五)证人证言;(六)当事人的陈述;(七)鉴定意见;(八)勘验笔录、现场笔录。以上证据经法庭审查属实,才能作为认定案件事实的根据。”(版本:2017年6月27日第二次修正,公开文本见 https://www.yixing.gov.cn/doc/2017/06/28/609033.html )
以这八类为框架整理材料,比按“重要/不重要”分类更容易查漏。下表是建议的归拢方式,列的是材料可能对应的位置与能核对的点,不构成必须提交的清单:
| 证据种类 | 环保关停场景中可能对应的材料 | 主要能核对什么 |
|---|---|---|
| 书证 | 关停文书、整改通知、环评批复、排污许可证、营业执照、租赁合同、进货与销售凭证、纳税记录 | 行政行为的对象、依据、期限;企业经营与权属状况 |
| 物证 | 被查封的设备、张贴的封条、停产现场原状 | 强制措施的实际范围与状态 |
| 视听资料 | 执法现场录像、拍摄的封条与张贴文书 | 执法过程、送达情况 |
| 电子数据 | 短信、微信、电子邮件通知,政务平台推送记录,通话录音 | 通知主体、时间与内容 |
| 证人证言 | 在场员工、邻居、同行的情况说明 | 现场事实的旁证 |
| 当事人陈述 | 企业自己整理的经过说明、时间线 | 事实脉络,供律师比对 |
| 鉴定意见 | 已有的环境检测报告、污染物监测数据 | 认定事实所依赖的技术结论 |
| 勘验笔录、现场笔录 | 执法机关制作的现场检查(勘察)笔录、询问笔录 | 行政机关当时记录了什么 |
整理时有两点建议:一是同一份材料只归一处,另在目录中注明“副本可见于某处”,避免重复与遗漏;二是为每份材料标注来源(谁提供、从何处取得)、形成时间和原件位置。做到这两点,律师翻阅目录即可判断哪些环节还需要补充。
三、明确举证责任在谁,决定沟通重点
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定:“被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有相应证据。但是,被诉行政行为涉及第三人合法权益,第三人提供证据的除外。”(版本:2017年6月27日第二次修正,公开文本同上)
这一条直接影响咨询时的提问方向。既然证明行政行为合法所需的证据和规范性文件由被告提供,当事人梳理材料的重点就可以放在两类内容上:一类是证明自己主体资格与经营状况的基础材料,另一类是能够反映执法过程的材料,例如送达凭证、现场影像、通知记录。至于行政机关内部依据了哪些文件、履行了哪些步骤,属于对方的举证范围,咨询时可以把“希望看到对方提交哪些材料”列为问题,而不必在咨询前自行推测。
与之相配套的是同法第三十五条:“在诉讼过程中,被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据。”(版本同上)这一条限定在诉讼过程中,针对的是被告一方。准备咨询阶段属于诉讼之前,当事人与行政机关之间如何沟通、提交哪些说明材料,需结合具体情况判断,建议在咨询时把已有的沟通记录一并说明,由律师就后续沟通的表述与材料范围给出意见。
四、围绕法定撤销情形梳理事实
咨询时常见的困惑是“材料很多,但不知道哪些与案子有关”。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定:“行政行为有下列情形之一的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为:(一)主要证据不足的;(二)适用法律、法规错误的;(三)违反法定程序的;(四)超越职权的;(五)滥用职权的;(六)明显不当的。”(版本:2017年6月27日第二次修正,公开文本同上)
这六项可以作为梳理事实的六个抽屉,把材料按抽屉归位:
- 主要证据不足:关停所依据的检测数据、认定事实是否有对应材料支撑,企业一方有无相反数据;
- 适用法律、法规错误:文书援引的条款与所描述的事实是否对得上;
- 违反法定程序:是否出示执法证件、是否告知陈述申辩权利、是否听取意见、是否依法送达;
- 超越职权:作出文书的单位是否具有该项职权;
- 滥用职权:是否存在选择性执法、同一区域同类企业处理不一致的情况;
- 明显不当:关停范围、期限与所认定问题是否相称。
逐项对照后形成的不是结论,而是一份“事实—材料—待核实”的对应表。带着这份表咨询,律师可以较快判断哪些点需要补充取证、哪些点需要向行政机关核实。需要说明的是,上述六项是法院判决撤销或者部分撤销的法定情形,是否构成、能否获得支持,取决于具体事实与证据,咨询阶段不宜预设结果。
五、咨询时怎么问、后续怎么跟进
一次有效咨询,问题清单建议包含四层:
第一层是对象确认——被诉的行政行为究竟是哪一份文书,是否存在多个文书需要分别处理;
第二层是材料缺口——现有材料能证明什么,还缺什么,缺的部分由谁去取、通过什么途径取;
第三层是时间节点——文书的送达时间、文书载明的履行期限,以及是否存在需要尽快处理的事项;
第四层是委托范围——哪些工作希望由律师完成(材料梳理、文书起草、代理诉讼等),可与律所协商是否纳入服务范围、如何计费,并以书面约定为准。律师服务费与诉讼费、第三方费用属于不同项目,具体构成在确定委托时逐项确认,避免只记住一个总数字。
沟通方式上,建议在首次咨询后形成一份简要记录:律师提出的核实事项、需要补充的材料、下一次沟通的时间。后续与行政机关的往来,凡是书面文件、签收凭证、通话记录,按时间顺序归入同一份台账,注明日期、对方单位、经手人与内容要点。不同程序的日期本就可能不同,台账按事项和时间分列即可,不必强行统一。
六、仍需核对的事项
德阳本地在环保关停文书的常见形式、送达习惯以及具体办理窗口方面的情况,本文未涉及,需另行向当地相关部门或承办律师核实。是否需要先经过其他程序、文书的可诉性判断、起诉期限的起算,均依赖具体文书内容与送达事实,属于咨询中由律师结合材料判断的事项,本文不作结论。企业涉及的员工安置、订单违约、设备处置等问题,与行政诉讼属于不同事项,材料可以分开整理,避免混在同一份目录中影响查阅。
把文书识别表、材料目录、六项对照表和问题清单这四份东西准备好,一次咨询能覆盖的信息会明显增加。北京恒略律师事务所的咨询电话是 4009003957,可就文书名称、收到时间、现有材料清单先行说明,再确定后续沟通与委托事宜。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
联系恒略,进一步沟通