张家口讨薪律师咨询:讨薪咨询中如何说明包工头与施工单位之间的用工关系

在讨薪咨询中说明包工头与施工单位之间的用工关系，核心是把“三层主体”和“四条事实线”分开讲清楚，再把手里的材料按这三层归位：先让律师听明白谁把你叫到工地、谁在现场管你、谁给你算钱发钱、钱从哪个账户出来，然后再讨论这种关系在法律上如何评价。北京恒略律师事务所的咨询电话是4009003957；如果手上已有微信记录、转账凭证、考勤照片或欠条，建议在打电话前先按下面的思路整理一遍，沟通会顺畅很多。

一、三层主体：不要笼统说“我们给某公司干活”

讨薪咨询里最常见的情况，是当事人一句话概括：“我们给XX公司干活，公司欠我们钱。”这句话信息量太低，律师无法判断该找谁。建议拆成三层分别陈述：

第一层，施工单位。说清项目名称、工地具体位置、工地门口公示牌上写的施工单位全称（有照片最好）、你进场和离场的日期。如果不知道公司全称，说清公示牌上的字样或项目名称也可以。

第二层，包工头。说清他的姓名、电话、身份证号（如有）、他是怎么介绍自己的（“我是XX公司的”“我是分包XX活的”“我是带班的”），以及你和他是否签过任何字据。

第三层，你自己和工友。说清你做什么工种、什么时候进场、工钱怎么算（按天、按平方还是按件）、总共做了多少、已拿多少、还欠多少。同班组工友的姓名和联系方式也一并说明，人多时欠薪事实更容易相互印证。

这三层分开说，律师才能判断：你主张的对象是包工头个人，还是施工单位，还是两者都要考虑。

二、四条事实线：每条线分别用来核对什么

关系的说明不能只靠结论，要靠具体事实支撑。建议按以下四条线分别回忆和整理：

**招用线。**谁联系你来的、通过谁介绍、当时怎么谈的工钱、有没有说“跟哪个公司干”。这条线核对的是“谁向你发出了用工的意思”。

**管理线。**考勤谁记、请假向谁报、迟到早退谁扣钱、每天谁派活、质量出问题谁来找、安全帽工服出入证由谁发放、有没有门禁卡或打卡记录。这条线核对的是“日常劳动过程由谁组织”。

**报酬线。**单价谁定的、工程量和工时谁算的、工资由谁发（现金、微信还是银行卡）、转账人的姓名与包工头是否一致、有没有借支和生活费、发钱的时间有没有规律。这条线核对的是“谁承担了工资支付”。

**场地材料线。**工具谁提供、材料谁供应、在哪个项目工地干活、施工现场的标识指向哪家单位。这条线核对的是“劳动成果归入哪个项目”。

这四条线不需要每条都有材料，但说的时候要分开说，避免把“谁叫我来的”和“谁给我发钱”混成一句，否则律师追问时容易前后不一致。

三、关系的说明会直接影响可主张的请求

为什么要在咨询里把这层关系说明白？因为劳动合同法上不少请求都以“用人单位”与“劳动者”之间存在用工为前提，主体的说明直接决定这些条文能否对得上。

关于欠薪的行政处理后果。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”需要注意，加付赔偿金发生在“逾期不支付”之后，由劳动行政部门责令，并非拖欠当天就自动产生；比例是应付金额的百分之五十以上百分之一百以下，具体数额由责令机关在这个区间内确定。

**关于未订立书面合同的二倍工资。**该法第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”这条同样以“用人单位”为义务主体，因此“谁是用人单位”的说明，直接关系到这条能否适用、向谁主张。

**关于劳动者的解除权。**该法第三十八条规定，用人单位“未及时足额支付劳动报酬的”，劳动者可以解除劳动合同。这条说明的是劳动者自身的权利，是否行使、何时行使由劳动者决定。

上述条文均引自《中华人民共和国劳动合同法》（2012年12月28日修正，2013年7月1日施行修正文本，公开文本见 https://policy.mofcom.gov.cn/claw/clawContent.shtml?id=4545）。

四、材料按三层归位：一张核对表

以下整理方向属于建议性质，不是法定必交清单；目的是让律师快速看清每一份材料能核对哪一层事实。

五、几种常见情形，重点说清的地方不同

**情形一：包工头自称是施工单位的人。**比如他说自己是项目经理、班组长或现场管理人员。这时建议重点说清：他是否以公司名义招人、是否在公司领工资、是否参加公司会议、公司有没有直接给你发过钱或直接给你排过班。

**情形二：包工头按平方或按件包活，自带工具、自己找人。**这时建议重点说清：单价怎么谈的、工程量谁算的、他是否自负盈亏、你和他的工钱是怎么结的、平时由谁安排你每天的活。

**情形三：多层转手，大包给小包，小包再找代班。**这时建议逐层说明：每一层是谁把活给谁的、每一层的钱怎么走、你实际向谁报到、催款时找的是哪一层。层数多的时候，画一张简单的关系图比口头描述更清楚。

**情形四：只有口头约定，没有任何书面材料。**这时建议按时间、地点、人物、金额四项要素陈述，并尽量找到同期工友；同时说明有没有向包工头或施工单位催过款、催款的时间与方式。

六、本次资料未覆盖、需要另行核实的部分

工程分包、劳务分包、转包等情形下，施工单位与包工头之间的工资清偿责任如何分配，涉及本次资料之外的规范，需在咨询时结合分包合同、项目情况和适用规范核对，本文不作结论。张家口当地受理窗口、管辖分工和提交材料的具体要求属于地方事项，本次资料亦未涉及，建议以当地经办机构当场告知为准。如果欠薪已影响基本生活，可同时向当地法律援助机构了解是否符合法律援助条件；涉及人身安全的紧急情况，应先报警或联系急救，再安排咨询。

把手上的材料按三层主体、四条事实线整理好之后，再拨打4009003957与北京恒略律师事务所沟通，律师可以更快判断需要补充核对哪些环节、哪些事实还需要进一步确认。