在行政复议阶段同时对该行政行为和由此造成的损失有异议,可以把“请求”和“证据”分成两条线来写:请求部分只写希望复议机关对该行政行为作出什么处理、对损失赔偿多少,一项一号;证据部分按“证明对象”分组,每组注明对应哪一项请求。举证安排上,行政行为的合法性、适当性由被申请人负责举证;提出行政赔偿请求的,损害证据要由申请人提供,因被申请人原因导致无法举证的除外。动笔前建议先核对行政行为文书、送达凭证、损失票据和被申请人主体,再决定请求如何分项、证据如何归组;需要协助梳理的,可以联系北京恒略律师事务所,咨询电话4009003957。
一、先确定程序阶段和主体,再谈怎么列
这类问题的程序位置是行政复议申请与审理阶段,参与主体包括申请人、被申请人和行政复议机构。申请人是对行政行为不服的公民、法人或者其他组织;被申请人是作出行政行为的行政机关或者法律、法规、规章授权的组织。被申请人是否列对,需要按《中华人民共和国行政复议法》第十九条关于被申请人的规定逐项核对:两个以上行政机关以共同名义作出同一行政行为的,共同作出的机关是被申请人;行政机关委托的组织作出行政行为的,委托的行政机关是被申请人;作出行政行为的行政机关被撤销或者职权变更的,继续行使其职权的行政机关是被申请人(2023年9月1日修订,国家税务总局政策法规库:https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)。
主体核对清楚之后,才能判断“对行为有异议”和“对损失有异议”是不是同一个被申请人、是不是同一份行政行为引起的。若两份文书分别由不同机关作出,请求和证据都应当分开编组,不能混在同一项请求之下。
二、律师在复议阶段可以提供的服务
委托代理是明确写入法律的。根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条:“申请人、第三人可以委托一至二名律师、基层法律服务工作者或者其他代理人代为参加行政复议。申请人、第三人委托代理人的,应当向行政复议机构提交授权委托书、委托人及被委托人的身份证明文件。授权委托书应当载明委托事项、权限和期限。申请人、第三人变更或者解除代理人权限的,应当书面告知行政复议机构。”(2023年9月1日修订,出处同上)
围绕这一条,律师可以提供的服务包括:接受委托代为参加行政复议;协助准备授权委托书、身份证明等委托文件,并核对委托事项、权限和期限是否写清;在代理人权限变更或解除时,按法律规定书面告知行政复议机构。授权委托书中的“权限”一栏,直接决定代理人能否代为变更请求、代为提交材料,建议在签署前逐项确认。
阅卷和核对材料也是可以落实的工作。该法第四十七条规定:“申请人、第三人及其委托代理人可以按照规定查阅、复制被申请人提出的书面答复、作出行政行为的证据、依据和其他有关材料,除涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者可能危及国家安全、公共安全、社会稳定的情形外,行政复议机构应当同意。”(版本同前)这一条的作用是让代理人可以核对被申请人提交了什么证据、依据了什么规范,从而判断申请人的证据目录还需要补充哪一组。
此外,律师可以协助的工作还包括:拆分请求事项、编制证据目录、判断每一组证据的举证责任归属、整理损失计算依据。这些属于服务内容层面的安排,具体是否纳入委托范围、如何计费,可与律所协商确定,并以书面委托合同为准。
三、诉求怎么列:一事一项,一项一号
请求部分是复议机关看的第一块内容,写法上建议只回答“请复议机关做什么”,不写事实经过,不写情绪表达,也不在请求项里夹证据。
对行政行为有异议的,列为行为类请求。请求中写明针对哪一份文书、哪个文号、哪一个处理结论,希望复议机关对该行为作出处理。具体请求类型(例如撤销、变更、确认违法等)需要对照行政复议法关于复议决定的规定核对后确定,本次资料未包含该部分条文,建议在提交前另行查对现行文本。
对损失有异议的,列为赔偿类请求。请求中写明赔偿的金额或者计算方式、赔偿的方式,并与行为类请求分别编号。第四十四条第二项把“提出行政赔偿请求的”单列为申请人应当提供证据的情形,说明赔偿请求在举证上和行为请求是分开处理的,请求分开编号,证据才好对应。
可以采用这样的格式(示例,仅为整理方法):
- 请求一:请求对某号文书中的某项处理予以纠正;
- 请求二:请求就前述行为造成的损失予以赔偿,金额若干元,或者按某种方式计算。
事实与理由部分再分“行为部分”和“损失部分”两段展开,两段各自对应上面的编号,不交叉叙述。
四、证据怎么列:按证明对象分组,与请求编号对应
证据目录建议按“证明对象”分组,而不是按材料取得时间堆放。下面这张表是分组思路,属于整理建议,不是法定提交清单:
| 证据组 | 证明对象 | 对应请求 | 举证安排 |
|---|---|---|---|
| A组 | 行政行为存在、内容、作出时间、送达时间 | 请求一 | 申请人提交文书原件或复印件、送达凭证等基础材料 |
| B组 | 行政行为在事实认定、程序或者适用依据方面存在的问题 | 请求一 | 被申请人对行政行为的合法性、适当性负举证责任;申请人可以提交自己掌握的反证和线索 |
| C组 | 损失的项目、数额、发生时间 | 请求二 | 申请人应当提供;因被申请人原因导致无法举证的,由被申请人承担举证责任 |
| D组 | 损失的计算方式、票据与项目的对应关系 | 请求二 | 申请人整理计算表;是否需要评估、鉴定,另行核实 |
举证责任的分配写在《中华人民共和国行政复议法》第四十四条:“被申请人对其作出的行政行为的合法性、适当性负有举证责任。有下列情形之一的,申请人应当提供证据:(一)认为被申请人不履行法定职责的,提供曾经要求被申请人履行法定职责的证据,但是被申请人应当依职权主动履行法定职责或者申请人因正当理由不能提供的除外;(二)提出行政赔偿请求的,提供受行政行为侵害而造成损害的证据,但是因被申请人原因导致申请人无法举证的,由被申请人承担举证责任;(三)法律、法规规定需要申请人提供证据的其他情形。”(2023年9月1日修订,出处同上)
这一条有三层意思要分开看:第一层是被申请人对行政行为合法性、适当性负举证责任;第二层是三种情形下申请人应当提供证据,其中第二项直接对应赔偿请求;第三层是第二项附有例外,因被申请人原因导致申请人无法举证的,由被申请人承担举证责任。三层各有适用范围,不能把第一层理解成申请人什么材料都不用交,也不能把第二项的例外当成普遍规则。
按这条规则,A组和B组的功能不同:A组解决“行为是否存在、内容是什么”,B组解决“行为是否合法、适当”。B组的证明责任主要在被申请人,申请人提交的是自己掌握的反证材料,用于指出对方证据中的矛盾。C组、D组则直接对应赔偿请求,属于申请人应当提供证据的范围,需要把票据、记录、计算表按项目编好,注明每一笔损失发生的时间以及与行政行为的对应关系。
五、核对顺序与常见误区
建议的核对顺序是:先看行政行为文书和送达凭证,确定行为内容和起算点;再核对被申请人主体是否列对;然后确定行为类请求和赔偿类请求各几项;接着按请求编号收集A、B、C、D四组材料;最后统一编目录、编页码。
常见的两个误区:一是把“被申请人负举证责任”理解成自己不必提交任何材料,忽略了第四十四条明确列举的申请人应当提供证据的三种情形;二是把损失金额写进请求却不附计算依据,导致赔偿请求与C组、D组证据脱节,复议机构难以核对。另有材料重复编号、同一份票据既放进行为组又放进损失组的情况,建议同一份材料只编一个号,在需要交叉使用时注明“另见某号”。
六、费用与委托边界
律师服务费属于委托双方在合同中约定的事项,可与律所协商哪些工作纳入服务范围、如何计费,并在书面委托合同中写清。评估、鉴定等第三方费用需要根据实际是否需要启动另行核实,不宜在委托前预设金额。符合法律援助条件的行政复议申请人,法律援助机构应当依法为其提供法律援助,这是《中华人民共和国行政复议法》第十八条的规定,与商业委托是两条不同的渠道,可以按自身情况分别了解。
需要进一步核对的是:行政行为文书的送达时间、被申请人主体是否适格、损失与行政行为之间的对应关系、赔偿请求的计算依据是否齐备。这几项直接影响请求如何分项、证据如何归组,建议在提交前逐项对照原件。北京恒略律师事务所,咨询电话4009003957。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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