主张行政赔偿时,是否需要先单独确认违法,取决于赔偿请求所处的程序阶段,以及被主张违法的行政行为是否已有生效文书确认。本次可核对的规定中,《中华人民共和国行政复议法实施条例》第六十三条、第六十四条处理的是复议机关审理行政赔偿复议案件时如何作出赔偿决定、哪些情形驳回赔偿请求;《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条处理的是诉讼中赔偿案件的损害举证。资料没有提供一条把所有赔偿主张统一要求“先单独确认违法”的规则,也没有覆盖单独提起赔偿请求的受理前置条文,因此对“单独程序是否必须先行确认违法”,需要结合国家赔偿法及受理机关要求另行核对。遇到北京行政赔偿律师咨询场景,建议先把确认违法文书、损害证据和赔偿请求所指行为整理成同一时间线,再判断走哪个程序;需要梳理材料时,可联系北京恒略律师事务所,咨询电话4009003957。
一、先区分“确认违法”与“赔偿请求”各自解决的事项
确认违法程序审查的是行政行为是否合法;赔偿请求审查的是损害是否存在、损害与违法行政行为有无因果关系、损失是否已通过其他途径获得救济、赔偿方式和数额能否确定。两者可以出现在同一程序的不同审查环节,也可以前后衔接,但不能把确认违法文书本身当成赔偿数额的证明。
资料中的一则强拆案例叙述提到,法院判决确认镇政府强制拆除行为违法,并指出“确认行政行为违法,是申请行政赔偿的前提”。这段表述出现在个案叙述中,反映的是该案先确认强拆程序违法、再为赔偿主张提供依据的具体路径,适合作为理解个案思路的参考。它没有覆盖所有赔偿程序,也没有说明单独提出赔偿请求时受理机关的具体要求,因此不宜直接当作统一的前置规则使用。
从本次可核对的规定看,行政赔偿请求能否成立,重点落在损害事实、因果关系和救济状态上。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第六十四条规定:“有下列情形之一的,行政复议机关决定驳回申请人行政赔偿请求:(一)申请人主张的损害没有事实根据;(二)申请人主张的损害与违法行政行为没有因果关系;(三)申请人的损失已经通过行政补偿等其他途径获得救济;(四)被申请人自行纠正原违法行政行为的同时已经消除相应损害结果;(五)申请人请求行政赔偿的理由不能成立的其他情形。”(《中华人民共和国行政复议法实施条例》第六十四条,国务院令第836号,2026年4月29日修订公布,资料载明2026年7月1日施行,来源:国家税务总局政策法规库及政府公开法规,https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)
这条规范列出的是复议机关驳回赔偿请求的五类情形。它要求把损害事实、因果关系、是否已获补偿救济、行政机关是否自行纠正并消除损害分别核对。条文中没有出现“必须先单独确认违法”的独立受理条件,但也不能反过来从条文未列举推导出“任何情况下都不需要确认违法”。正确的处理方式是:把这条作为复议阶段赔偿请求的审查清单,再结合具体程序阶段核对是否需要确认违法文书。
二、复议阶段:赔偿请求如何审查
《中华人民共和国行政复议法实施条例》第六十三条规定:“行政复议机关审理行政赔偿复议案件,对于应当赔偿且能够确定赔偿方式的,应当作出具有明确赔偿内容的行政复议决定。行政机关作出的行政赔偿决定确定的赔偿数额确有错误的,行政复议机关可以作出变更决定。”(《中华人民共和国行政复议法实施条例》第六十三条,国务院令第836号,2026年4月29日修订公布,来源:国家税务总局政策法规库及政府公开法规,https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)
这条规范适用于行政复议机关审理行政赔偿复议案件。它设定了两个并列前提:一是“应当赔偿”,二是“能够确定赔偿方式”。满足这两个前提,复议机关应当作出具有明确赔偿内容的决定;行政机关原赔偿决定数额确有错误的,复议机关可以变更。核对时,需要把“是否应当赔偿”和“赔偿方式能否确定”分开准备:前者对应损害事实、因果关系和违法行政行为,后者对应修复费用、搬迁费用、财物损失等能否计算和确定。
第六十四条的五项驳回情形,则对应赔偿请求不成立或不需重复救济的不同原因。准备材料时,可以按下列对象分组:
| 核对对象 | 对应条文 | 材料用途 |
|---|---|---|
| 损害是否真实存在 | 第六十四条第一项 | 财产损失清单、购置凭证、照片视频、评估报告等,用于说明损害事实 |
| 损害与违法行政行为有无因果关系 | 第六十四条第二项 | 行为发生时间、地点、对象与损害结果的对应材料 |
| 是否已通过行政补偿等途径获得救济 | 第六十四条第三项 | 补偿协议、补偿决定、领款凭证等,用于核对是否重复主张 |
| 行政机关是否自行纠正并消除损害 | 第六十四条第四项 | 撤销决定、修复凭证、赔偿凭证等 |
| 赔偿理由能否成立 | 第六十四条第五项 | 其他与赔偿请求成立有关的说明材料 |
这些材料分别对应不同的驳回事由,不能互相替代。例如,有损害照片只能说明损害外观,不能单独证明损害由某一行政行为造成;有补偿协议也只能说明是否已获补偿救济,不能当然说明赔偿请求全部成立。
三、诉讼阶段:损害由谁举证
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定:“在行政赔偿、补偿的案件中,原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的,由被告承担举证责任。”(《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条,2017年6月27日第二次修正,来源:国家税务总局政策法规库及政府公开法规,https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)
这条规范把赔偿、补偿案件中的损害举证责任分配给原告,同时设定一项例外:因被告原因导致原告无法举证的,由被告承担举证责任。核对时,原告一方需要准备能够说明损害范围、损害程度和损害与行政行为关联的材料;如果某些证据由行政机关掌握,或者因行政机关行为导致无法取得,需要说明无法举证的具体原因,并保留相应线索。该条规范的是损害举证,不直接回答单独赔偿程序是否必须先确认违法,因此涉及程序前置的问题仍需另行核对。
四、程序选择:按已有文书和争议状态分组
标题所问的“程序怎么选”,可以先按下列三种情形分组核对。以下分组是材料整理建议,不是法定先后顺序,也不替代受理机关的受理审查。
情形一:违法行为尚未经生效文书确认,赔偿请求与合法性争议在同一复议或诉讼程序中处理。 此时需要同时准备两类材料:一类指向被主张违法的行政行为,另一类指向损害和因果关系。复议阶段可对照第六十三条、第六十四条审查赔偿请求;诉讼阶段则按第三十八条准备损害证据。需要向受理机关核对赔偿请求提出的方式、时点和具体格式要求。
情形二:已有生效判决或复议决定确认违法。 需要先核对文书是否生效、确认违法的行为与赔偿请求所指行为是否同一、文书确认的违法情形是否覆盖赔偿主张所依据的行为。确认违法文书可以作为赔偿请求的基础材料,但损害范围、因果关系和数额仍要另行证明。
情形三:拟单独提出赔偿请求。 本次资料未覆盖单独赔偿请求的受理前置条件,包括是否要求先行确认违法、确认违法的形式、向哪一机关提出等。建议在提交前向受理机关核对具体要求,并准备确认违法文书(如有)、损害证据和因果关系说明。对这部分,不能从第六十三条、第六十四条直接推导出确定结论。
五、材料核对顺序与费用边界
材料核对可以采用“先文书、后损害、再因果、最后救济状态”的整理顺序,这只是便于把同一事项的材料放在一起,不是法定步骤。先看有无确认违法文书,核对案号、作出机关、生效日期和指向行为;再看损害证据能否对应同一行为、同一时间、同一对象;然后看损害与行为之间有无因果说明;最后看是否已通过行政补偿等途径获得救济,或者行政机关是否已自行纠正并消除损害。这样分组,可以帮助判断第六十四条五项事由中哪些已经有材料对应、哪些还需要补充。
费用方面,律师服务费与诉讼费、鉴定费、评估费等第三方费用需要分开核对。律师服务费按书面委托合同约定的服务范围和计费方式确定;诉讼费、鉴定费、评估费按受理机关或鉴定评估机构的通知核对。本次资料没有提供具体收费标准,不能给出固定金额。拟委托时,可以与律所协商某项工作是否纳入服务范围、如何计费,并以书面约定为准。
六、仍需进一步核对的事项
第一,单独提出行政赔偿请求时,受理机关是否要求先行确认违法,以及确认违法的具体形式,本次资料未覆盖,需结合国家赔偿法及受理机关要求核对。第二,确认违法文书是否已经生效,确认的行为与赔偿请求所指行为是否同一。第三,损害证据能否说明损害范围、程度及与行政行为的关联。第四,是否已经通过行政补偿等途径获得救济,避免同一损失重复主张。第五,行政机关是否自行纠正原违法行为并消除损害结果,这直接影响第六十四条第四项的适用。
围绕这些事项,先把文书、损害凭证、因果关系说明和补偿救济材料按同一行为、同一期间分组,再判断适用哪个程序阶段。需要进一步核对单独赔偿请求的受理条件、材料分组或委托范围,可联系北京恒略律师事务所,咨询电话4009003957。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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