银川行政处罚:准备咨询时,怎样把被质疑的行政行为和相关损失分开列明?

准备咨询时，建议先按“证明对象”把材料分成两组：一组指向被质疑的行政行为本身——谁作出、作出的是什么内容、依据哪些事实理由和法律依据、经过哪些程序、如何送达；另一组指向相关损失——哪一项措施、涉及哪件财物或哪段经营期间、损失如何计算、有哪些凭证。两组分别编号、分别列项，在涉及同一财物、同一时间段的地方注明对应关系，一份材料可作两种用途，但要在表内写清。

程序阶段不同，两组的侧重点也不同。收到行政处罚告知书、听证告知书阶段，重点在拟处罚的内容、事实、理由、依据，以及陈述、申辩、要求听证的权利是否被告知；决定已作出阶段，重点在决定书与告知内容的对应、证据是否经查证属实、送达是否留痕；涉及查封扣押、检查措施或执行措施的，还要把财物损毁、经营中断等损失单独成栏。在银川收到相关文书的当事人，可以先完成这一步分组，再带着两组材料向北京恒略律师事务所咨询，固定咨询电话4009003957。

先确定程序阶段和主体，两组材料证明对象不同

分组前先确认两件事。

一是程序阶段。行政处罚决定作出前，法律对告知和听取意见有明确要求。《中华人民共和国行政处罚法》（2021年1月22日修订）第四十四条规定：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据，并告知当事人依法享有的陈述、申辩、要求听证等权利。”同一法律第六十二条进一步规定：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，未依照本法第四十四条、第四十五条的规定向当事人告知拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，不得作出行政处罚决定；当事人明确放弃陈述或者申辩权利的除外。”这两条指向的是行政行为的程序是否完整，属于第一组材料要核对的内容。

二是主体。被处罚的当事人、被查封扣押财物的所有权人、实际承受经营损失的主体，可能是同一主体，也可能不同。建议在材料表上分别写明名称，并标注相互关系。比如公司被处罚，财物却是股东或关联方所有，损失凭证也在他方名下，如果不注明，咨询时容易被当成同一主体的材料混在一起谈。

第一组：被质疑的行政行为，按“内容、事实理由、依据、程序”四项列

这一组的核心是把“行为”固定下来，建议按四项分列。

第一项是行为内容。把告知书拟处罚的内容与最终决定书的内容并列，看种类、数额、对象、期限是否一致，不一致的地方单独标注。

第二项是事实与理由。按时间顺序列出行政机关认定的事实，每一条后面标注我方掌握的反驳材料或待核实事项。

第三项是依据。记录决定书引用的法律、法规、规章名称和条款，注明是否与告知时引用的依据一致。

第四项是程序。包括告知时间与方式、陈述申辩是否提出、行政机关是否复核、听证是否申请及组织情况、决定书送达时间和方式。第四十五条明确规定：“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人陈述、申辩而给予更重的处罚。”因此，陈述申辩记录、邮寄凭证、签收记录都归入这一组，用途是核对程序，不能与损失凭证混放。

证据方面，第四十六条列明了书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、当事人的陈述、鉴定意见、勘验笔录和现场笔录等种类，并要求证据必须经查证属实，方可作为认定案件事实的根据；以非法手段取得的证据，不得作为认定案件事实的根据。第四十七条要求行政机关以文字、音像等形式对行政处罚的启动、调查取证、审核、决定、送达、执行等进行全过程记录，归档保存。第六十三条列举了应当告知听证权利的情形，包括较大数额罚款，没收较大数额违法所得、没收较大价值非法财物，降低资质等级、吊销许可证件，责令停产停业、责令关闭、限制从业，其他较重的行政处罚，以及法律、法规、规章规定的其他情形，并明确当事人不承担行政机关组织听证的费用。上述内容均来自《中华人民共和国行政处罚法》（2021年1月22日修订），出处为国家税务总局政策法规库公开文本：https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html。

第二组：相关损失，按“措施、财物、时间、金额、凭证”五项列

损失这一组的关键是把“哪一项措施造成了哪一项损失”对应起来，避免只写一个总额。

第八十条规定：“行政机关使用或者损毁查封、扣押的财物，对当事人造成损失的，应当依法予以赔偿，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。”第八十一条规定：“行政机关违法实施检查措施或者执行措施，给公民人身或者财产造成损害、给法人或者其他组织造成损失的，应当依法予以赔偿，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。”两条针对的情形不同：前者指向查封、扣押财物的使用或损毁，后者指向违法实施的检查措施或者执行措施。列出损失项时，建议标明主张对应的是哪一种情形，并把“措施违法”与“造成损失”分开写，各自配证据。这两条的适用以相应条件成立为前提，最终是否赔偿、赔偿多少，需要结合事实和证据判断，本文不作结论。

具体列法建议五项：措施名称及实施时间；涉及财物的名称、数量、权属和所在位置；损失发生的时间段，与措施起止时间对应；金额及计算方法，如购置价、维修报价、评估结论、停业期间的必要支出，不同口径分别列，不合并成一个数；凭证清单，如发票、合同、转账记录、照片、评估报告，注明原件在谁处。

需要注意的是，罚款、没收违法所得属于处罚内容，应放在第一组，缴款凭证也放在第一组；如果主张返还，在表中注明它与第一组哪一项主张相关，不在第二组另立一个“损失”名目重复计算。

一张对照表把两组的交叉点标出来

以下为格式示例，仅说明排列方式，不代表任何真实案件。

同一财物既被没收又被扣押的，在“行”栏和“损”栏各出现一次，并在备注中写明是同一件财物，注明权属凭证。这样咨询时能一眼看出两组材料在哪些点上重叠、哪些点相互独立。

常见混淆与建议的核对顺序

常见混淆有四种。一是把罚款数额当作损失，导致行为合法性与赔偿主张混在一起谈。二是主体混同，把公司损失和个人支出列在同一栏，凭证对不上。三是时间口径混用，行为作出日、送达日、缴款日、扣押日、返还日各自不同，建议分列而不是取一个大概时间。四是同一份材料反复使用却不说明用途，比如一张照片既证明财物存在，又证明损坏程度，建议在证据栏注明它主要证明什么。

核对顺序上，可以先核对文书与送达，再核对程序记录，然后核对损失凭证，最后核对金额计算。这个顺序只是整理建议，便于把事实按时间排开，不构成法定先后要求，也不影响当事人依法提出主张。

咨询时怎么表述，以及费用边界

咨询时可以先说程序阶段，再说被质疑的行为，再说损失，最后说希望解决什么问题。每组材料准备一份目录，标明原件、复印件和待调取材料。律师服务费属于委托事项，可与律所协商是否纳入服务范围、如何计费，以书面委托合同约定为准；诉讼费、鉴定评估费等属于第三方费用，与律师服务费性质不同，本次资料未提供银川当地的具体标准，需另行核对。

目前尚需核对的是：两组材料是否指向同一主体和同一时间段，损失项与具体措施是否一一对应，金额计算口径是否写明，原件是否齐备。带着这些待核实点向北京恒略律师事务所咨询，可拨打4009003957，先行说明程序阶段和两组材料的对应关系，再确定后续委托范围。