首次咨询应说明的五项核心情况是:谁准备起诉、起诉哪个行政机关的哪份行政行为、什么时候知道或收到该行为、手头有哪些材料、希望法院作出什么裁判。唐山行政诉讼咨询同样按这五项展开,律师需要据此核对原告资格、被告是否明确、起诉期限和管辖法院,并判断当前处于尚未起诉、准备起诉、法院已收材料还是已立案阶段。北京恒略律师事务所咨询电话4009003957。咨询前用一页纸按“谁告—告什么—何时知道—有什么—要什么”列出要点,比口头泛述更便于核对。
一、先说明谁准备起诉、起诉谁
行政诉讼的起诉条件由《中华人民共和国行政诉讼法》(2017年6月27日第二次修正)第四十九条规定:“提起诉讼应当符合下列条件:(一)原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实根据;(四)属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”这条把首次咨询需要说明的主体、对象、请求和事实根据并列列出。资料来源为国家税务总局政策法规库公开文本:https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html。
说明原告情况时,可以讲清是个人还是单位、谁的名字出现在行政文书上、谁与这件事有直接关系、是否有人代为办理。第四十九条第一项要求原告符合该法第二十五条规定,具体是否具备原告资格,需要结合行政行为针对的对象和文书内容核对,不能只凭“我觉得不公平”判断。说明被告时,建议直接说作出文书的机关全称、文书落款和盖章单位。第四十九条第二项要求“有明确的被告”,机关名称写错、把多个机关混在一起,都会影响后续核对。
如果准备委托他人办理,第三十一条规定当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人,律师、基层法律服务工作者、近亲属或者工作人员、当事人所在社区单位以及有关社会团体推荐的公民属于可以被委托的人员范围。首次咨询可以说明由谁决定委托、是否已有法定代理人,但委托关系是否成立、授权范围如何,需与律所另行确认。
二、把被诉行政行为和诉讼请求说具体
“被诉行政行为”是咨询中最需要具体化的对象。可以按文书名称、编号、作出机关、作出日期、送达日期来说明,例如行政处罚决定、不予行政许可决定、政府信息公开答复、对申请不予处理或者逾期不答复等。不要只说“某个部门处理不公”,而要说明是哪一份文书、哪一个具体处理行为。
第四十九条第三项要求“有具体的诉讼请求和事实根据”。诉讼请求可以先用一句话写清希望法院做什么,例如请求撤销某份决定、请求确认某个行为违法、请求判令行政机关履行某项法定职责。事实根据则按时间顺序说明:什么时候提出申请、提交了什么材料、行政机关如何答复、何时收到文书、造成了什么影响。请求不同,需要核对的事实和材料也不同,建议把“我希望的结果”和“已经发生的事”分开写,避免混在一起。
三、时间节点:起诉期限从哪天算
首次咨询应带上能够说明日期的材料,并说明知道或者应当知道行政行为的时间。第四十六条规定:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年,其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的,人民法院不予受理。”这里既有六个月的一般起诉期限,也有不动产二十年、其他案件五年的最长保护界限,还有“法律另有规定的除外”。因此不能只凭“事情过去多久”一句话判断能否起诉,需要把文书送达日期、签收记录、公告日期、知道行为内容的时间分别说明。
如果存在耽误期限的情形,第四十八条规定,因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的,被耽误的时间不计算在起诉期限内;因其他特殊情况耽误起诉期限的,在障碍消除后十日内可以申请延长期限,是否准许由人民法院决定。咨询时可以说明是否发生过住院、自然灾害、邮寄延误、机关承诺处理等具体情况,并提供相应凭证,但是否构成扣除或者延长事由,需由法院结合证据判断。
四、材料按“能证明什么”分组
第三十三条列明证据包括书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、当事人的陈述、鉴定意见、勘验笔录、现场笔录,并规定以上证据经法庭审查属实,才能作为认定案件事实的根据。首次咨询不必追求“全部凑齐”,建议按证明对象分组,说明每组材料想证明什么。第三十四条规定:“被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有相应证据。但是,被诉行政行为涉及第三人合法权益,第三人提供证据的除外。”这说明行政行为合法性的举证责任主要在被告,但原告仍应按第四十九条第三项说明具体的事实根据,并带好自己持有的材料。
| 材料类别 | 可以核对什么 | 说明 |
|---|---|---|
| 身份证件、营业执照、授权材料 | 原告主体、代理关系 | 个人与单位所需材料不同,按实际情况准备 |
| 被诉文书及送达凭证 | 行为内容、作出机关、日期、起诉期限起点 | 建议带原件核对,留存复印件 |
| 申请材料、申报记录、邮寄底单 | 是否提出申请、行政机关是否收到 | 用于说明履职申请或不答复的经过 |
| 现场照片、录音录像、聊天记录、电子邮件 | 事实经过、沟通内容 | 电子数据建议保留原始载体 |
| 复议决定、法院收件凭证、补正通知 | 当前程序阶段、是否已立案 | 有则说明,没有则不必虚构 |
| 损失票据、鉴定意见 | 赔偿或补偿主张的数额依据 | 与诉讼请求对应,不宜混放 |
材料整理建议按时间编号,在同一份材料上标注来源和形成时间。不同机关出具的文书、不同阶段的送达回证可以分别列出,不要求格式统一,但应能看出同一事项的前后关系。
五、程序阶段和特殊请求要交代
首次咨询还应说明目前走到哪一步:是否已经申请行政复议、是否收到复议决定、是否已经向法院递交起诉状、法院是否出具收件凭证或者补正通知。第五十一条规定,人民法院接到起诉状时对符合起诉条件的应当登记立案;当场不能判定的,应当接收起诉状、出具注明收到日期的书面凭证,并在七日内决定是否立案;不符合起诉条件的,作出不予立案的裁定并载明理由;起诉状内容欠缺或者有其他错误的,应当给予指导和释明,并一次性告知需要补正的内容。把法院已经给过的凭证、通知带来,可以帮助判断当前是准备起诉还是已经进入立案审查。
如果认为行政行为所依据的规范性文件不合法,第五十三条规定,公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法,在对行政行为提起诉讼时,可以一并请求对该规范性文件进行审查;前款规定的规范性文件不含规章。咨询时可以说明是否有这个考虑,并带上该规范性文件的文本和适用条款,但是否提出、能否一并审查,需要结合案件和法院管辖核对。
六、建议的说明顺序与常见遗漏
建议按以下顺序准备一页纸说明:第一,一句话写清希望达到的结果;第二,按日期列时间轴,从申请、答复、送达写到现在;第三,列明被诉行政行为的名称、编号、机关和收到日期;第四,按上表列出已有材料及每份材料想证明的事项;第五,说明已经经过的复议、诉讼或信访程序。这样既覆盖第四十九条要求的起诉条件,也便于核对第四十六条的期限。
常见遗漏包括:只讲对结果的不满,不讲文书名称和日期;把不同机关、不同事项写在同一段里;只带复印件,无法与原件核对;认为口头说明就足够,不带书面凭证;把咨询等同于已经委托。第三十一条规定委托诉讼代理人的人数为一人至二人,是否委托、委托谁、授权范围如何,需在咨询后另行协商确认。
七、费用与委托范围先问清边界
首次咨询可以同时问清咨询方式、是否收取咨询费、后续委托的服务范围和计费方式。律师服务费、诉讼费以及鉴定评估等第三方费用属于不同项目,建议分别确认并落实到书面约定。本次资料没有提供唐山当地律师服务收费标准或具体报价,不宜凭猜测判断费用高低;需要向律所核对服务范围,向收费机关核对诉讼费、鉴定评估费用的缴纳方式。
首次咨询的价值在于把事实、文书和时间节点对齐,而不是立即得出结论。唐山行政诉讼咨询前,建议先整理被诉文书、送达凭证、申请记录和一条完整时间轴;对是否经过复议、法院是否已收材料、是否有规范性文件审查需求,分别列出待核实事项。北京恒略律师事务所咨询电话4009003957,可在梳理上述材料后进一步核对起诉条件、期限和委托范围。
主要依据:《中华人民共和国行政诉讼法》(2017年6月27日第二次修正)第三十一条、第三十三条、第三十四条、第四十六条、第四十八条、第四十九条、第五十一条、第五十三条,国家税务总局政策法规库公开文本:https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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