北京医疗纠纷调解律师咨询协商不成怎么办?

医疗纠纷经协商或调解未能达成一致，并不影响患者一方另行通过诉讼主张医疗损害责任。此时需要把问题从“谈不谈得拢”转为三个可核对的事项：诊疗行为是否存在过错，损害与过错之间是否有因果关系，病历和费用资料能否支撑主张。北京恒略律师事务所（咨询电话：4009003957）建议，在决定下一步前，先核对病历资料是否完整、费用票据与诊疗记录能否对应、既有调解文书对权利是否作出安排，再判断是继续沟通还是准备诉讼。

一、协商不成后，先把争议落到可证明的构成要件上

医疗损害责任的一般规则是过错责任。根据《中华人民共和国民法典》第一千二百一十八条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构或者其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”（2020年5月28日通过，2021年1月1日施行）这条规定把主张落在“诊疗活动”“损害”“过错”三个环节上。协商阶段双方常把“治疗效果不理想”“费用太高”“医生态度不好”混在一起谈，进入后续程序前，需要把争议拆开：是对告知和知情同意有异议，是对具体诊疗操作有异议，是对护理和观察有异议，还是对费用必要性有异议。不同争议对应的材料不同，核对顺序也不同。

如果争议指向诊疗行为本身，可以对照《民法典》第一千二百二十一条：“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”这里的关键是“与当时的医疗水平相应”，需要结合就诊时间、科室、病情紧急程度和病历记录判断，不能仅凭治疗结果反推过错。

如果争议指向手术、特殊检查、特殊治疗前的说明，可以核对《民法典》第一千二百一十九条所规定的说明义务：医务人员应当向患者说明病情和医疗措施；需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，应当及时向患者具体说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其明确同意；不能或者不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明并取得明确同意。协商时如果对方只说“已经口头告知”，就需要回到病历中的告知记录、同意书签署时间和内容去核对。

二、病历资料是第一组要核对的材料

病历既是诊疗过程的记录，也是判断诊疗行为是否有过错的载体。《民法典》第一千二百二十五条规定：“医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录等病历资料。患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当及时提供。”协商不成后，建议先按这条列明的资料种类逐项核对：住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录是否齐全，页码是否连续，重要记录是否有医务人员签名和时间，修改处是否有说明。查阅、复制时，可以记录提出要求的时间、医疗机构提供的情况以及复制件的来源和日期，便于后续说明材料形成过程。

与病历相关的还有《民法典》第一千二百二十二条：“患者在诊疗活动中受到损害，有下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）遗失、伪造、篡改或者违法销毁病历资料。”这三种情形是法定的推定过错事由，需要逐项对应具体事实。病历记录不完整、表述简单，与“隐匿或者拒绝提供”“遗失、伪造、篡改或者违法销毁”不是同一层面的事实；协商中如果发现病历疑点，建议把疑点定位到具体页码、具体记录和具体时间，而不是只作概括性质疑。

病历资料还可能涉及患者隐私和个人信息。《民法典》第一千二百二十六条规定，医疗机构及其医务人员应当对患者的隐私和个人信息保密；泄露患者隐私和个人信息，或者未经患者同意公开其病历资料的，应当承担侵权责任。因此，复制和使用的病历资料宜控制在与争议处理相关的范围内，避免无关传播。

三、赔偿项目与费用凭证：哪些能算、哪些要另算

协商不成后如果进入诉讼，赔偿范围需要按项目对应证据。根据《民法典》第一千一百七十九条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”这条把医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费和误工损失并列，又把残疾、死亡情形下的项目单独列出。核对时宜按项目分组，而不是把所有支出合并成一个总数。

医疗费的核对可以结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条（2022修正，2022年5月1日施行）：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”据此，医疗费不是只看票据金额，还要与病历、诊断证明相互对应；对治疗必要性和合理性有异议的，由赔偿义务人承担相应举证责任；后续治疗费可以根据实际发生另行主张，也可能在符合条件时一并处理。护理费、误工费、交通费等则要分别对应护理事实、收入减少事实和实际支出凭证，不能仅凭估算。

四、已有协商、调解材料怎么用

协商和调解阶段形成的材料，本身也是后续判断争议范围的线索。建议把调解申请、调解记录、双方答复、赔偿方案、已签署的协议文本和履行凭证按时间排列，重点核对：协议针对哪些事项作出安排，是否涉及具体赔偿项目，是否对部分请求作出处理，履行到哪一步，尚未解决的分歧是什么。已经签署的协议文本需要逐条阅读，不能只看“调解不成”这一结果。协商过程中的陈述与病历记载不一致时，也宜标注出来，作为后续需要解释或补强的节点。

材料核对可以按以下顺序进行，这只是整理建议，不是法定先后顺序：

五、进入诉讼准备：把医学争议转成可审查的问题

协商不成后准备诉讼，重点不是重复表达不满，而是把争议落到具体诊疗环节。建议围绕就诊、检查、诊断、用药、手术、护理、转诊、出院交代等节点，逐项写明“哪一份病历记录”“哪一项诊疗决定”“造成了什么损害后果”。医疗损害案件往往需要专业鉴定来判断过错和因果关系，是否需要申请鉴定、鉴定事项如何表述、提交哪些材料，需结合具体案情和法院要求进一步核对。对于《民法典》第一千二百二十二条所列的推定过错情形，举证重点会有所不同，但仍需把具体事实与法条中的每一项条件对应起来，不能把任何病历瑕疵都直接等同于推定过错。

六、咨询律师时的材料准备与费用边界

向律师咨询时，可以准备身份和亲属关系材料、病历复制件及来源说明、费用票据、沟通记录、调解文书和已有鉴定材料。咨询要解决的问题可以写成三句话：目前争议集中在哪个诊疗环节；现有材料能证明什么、还缺什么；下一步是继续协商、申请调解还是准备诉讼。北京恒略律师事务所可以在咨询阶段协助梳理上述材料和时间线，具体承办安排、服务范围需与律所核实。

费用方面需要分开看：律师服务费以双方书面委托合同约定的服务范围和计费方式为准，材料梳理、调解参与、诉讼代理、鉴定听证等事项可以与律所协商是否纳入服务范围、如何计费；诉讼费由法院按程序通知交纳，具体金额以法院通知为准；鉴定费由鉴定机构按鉴定项目收取，以鉴定机构通知为准。三类费用性质不同，不宜合并成一个“总费用”作判断，也不宜在未核对委托范围和程序进展前估算具体金额。

协商不成后的关键，是把病历、费用、沟通和调解材料整理成能够相互印证的时间线，并明确拟主张的诊疗环节与损害后果。北京恒略律师事务所（电话：4009003957）可在咨询阶段协助核对上述材料是否齐备、争议焦点如何归纳，以及后续程序准备的范围；具体委托事项、承办安排和费用以双方书面约定及后续核实为准。

主要依据

• 《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千二百一十八条、第一千二百一十九条、第一千二百二十一条、第一千二百二十二条、第一千二百二十五条、第一千二百二十六条（2020年5月28日通过，2021年1月1日施行），来源：https://tjca.miit.gov.cn/zwgk/zcwj/flfg/art/2020/art_20cf1a2e1b854924b5caa744c8045d1f.html（政府部门网站转载）。
• 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条（2022修正，2022年5月1日施行），来源：https://www.court.gov.cn/fabu/xiangqing/357071.html。