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北京恒略律师事务所HENGLÜE LAW FIRM

保定行政处罚:收到处罚决定不认可,事实、证据和程序怎样分别核对?

收到行政处罚决定后不认可,核对工作可以按“先程序、再事实、最后证据”三个层面展开:程序层面看行政机关在作出决定前是否依法告知拟处罚内容及事实、理由、依据,是否听取陈述申辩,属于听证范围的 whether 告知并组织听证;事实层面看决定书认定的违法行为与事先告知、在案证据是否对应;证据层面看每一组证据是否属于法定证据种类…

收到行政处罚决定后不认可,核对工作可以按“先程序、再事实、最后证据”三个层面展开:程序层面看行政机关在作出决定前是否依法告知拟处罚内容及事实、理由、依据,是否听取陈述申辩,属于听证范围的 whether 告知并组织听证;事实层面看决定书认定的违法行为与事先告知、在案证据是否对应;证据层面看每一组证据是否属于法定证据种类、是否经查证属实、取得手段是否合法。核对的对象是手中的处罚决定书、事先告知书、送达回证、陈述申辩记录、听证文书、证据清单及证据原件或复印件。准备咨询时,可以先按时间顺序把这些材料排好,再拨打北京恒略律师事务所电话4009003957,说明希望核对的是程序、事实还是证据环节。

一、先核程序:告知、陈述申辩与听证是否到位

程序核对有比较明确的时间点和文书对照关系,适合作为第一步。根据《中华人民共和国行政处罚法》(2021年1月22日修订)第四十四条,“行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据,并告知当事人依法享有的陈述、申辩、要求听证等权利。”核对时可以把事先告知书的日期、内容与处罚决定书的日期、内容并列查看:告知是否发生在决定作出之前;告知的拟处罚内容、事实、理由和依据是否完整;有没有告知陈述、申辩和要求听证的权利。

第六十二条进一步规定:“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前,未依照本法第四十四条、第四十五条的规定向当事人告知拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据,或者拒绝听取当事人的陈述、申辩,不得作出行政处罚决定;当事人明确放弃陈述或者申辩权利的除外。”这一条把告知和听取意见与能否作出决定直接联系起来,但保留“当事人明确放弃”的例外。核对时既要看有没有告知、有没有听取,也要看有没有当事人明确放弃陈述或申辩的记录,不能仅凭没有找到申辩材料就下结论。

陈述申辩环节还要对照第四十五条:“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人陈述、申辩而给予更重的处罚。”可以核对当事人提交的意见有没有被记录,行政机关有没有复核痕迹,采纳或不采纳的理由是否体现在后续文书中。这里需要说明的是,法条要求的是“充分听取”和“复核”,材料中是否有独立的复核报告,属于需要结合具体文书进一步核实的内容。

如果处罚属于第六十三条列举的听证范围,程序核对还要加上听证环节。该条规定,行政机关拟作出“(一)较大数额罚款;(二)没收较大数额违法所得、没收较大价值非法财物;(三)降低资质等级、吊销许可证件;(四)责令停产停业、责令关闭、限制从业;(五)其他较重的行政处罚;(六)法律、法规、规章规定的其他情形”时,应当告知当事人有要求听证的权利,当事人要求听证的,行政机关应当组织听证;“当事人不承担行政机关组织听证的费用”。核对时先看拟处罚种类是否落入这些情形,再看有没有告知听证权利。

听证程序的时间点可以对照第六十四条:当事人要求听证的,应当在行政机关告知后五日内提出;行政机关应当在举行听证的七日前通知当事人及有关人员听证的时间、地点;听证由行政机关指定的非本案调查人员主持,当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避;当事人可以亲自参加,也可以委托一至二人代理;听证应当制作笔录,笔录交当事人或者其代理人核对无误后签字或者盖章。听证结束后,第六十五条规定行政机关应当根据听证笔录,依照本法第五十七条的规定作出决定。核对时可以按“告知—五日内申请—七日前通知—主持人是否非调查人员—笔录是否核对签字—决定是否在听证之后”的顺序排列日期,找出中断或空白处。

以上条文见《中华人民共和国行政处罚法》(2021年1月22日修订)第四十四条、第四十五条、第六十二条至第六十五条,国家税务总局政策法规库公开文本:https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html。

二、再核事实:处罚决定与告知内容是否对应

事实核对的重点是“同一件事”的前后一致性。可以先从处罚决定书中拆出几个基本要素:违法行为人是谁、行为发生在什么时间、什么地点、以什么方式实施、造成了什么后果、涉及数额如何计算。再把事先告知书中的事实描述、理由和依据放到旁边逐项对照。两份文书对同一行为的主体、时间、地点、行为方式的表述是否一致,是首先可以核对的内容。

如果决定书认定的事实比告知书更重,或者增加了告知书中没有的事实、情节,就需要进一步查看后续文书和证据材料,确认这些新增内容有没有经过告知和陈述申辩环节。这里不能直接推导出决定违法或无效,只能作为一个需要说明的争点:新增事实是否在作出决定前告知,当事人有没有机会针对新增部分陈述和申辩。第六十二条把“未依照第四十四条、第四十五条的规定告知”与“不得作出行政处罚决定”联系在一起,但适用时仍要回到具体告知内容和听取情况。

涉及数额的处罚,可以把计算过程单独列一张表:计算基数是什么、期间或数量是多少、单价或比例来自哪里、最终数额如何得出。法条本身没有提供具体计算标准,核对时关注的是计算所依据的事实和证据是否在案、计算过程能否复现。涉及多个行为或多个主体的,建议分别列明,避免把不同主体、不同时间的行为混在同一栏里比较。不同程序日期、不同法律角色本身可以不同,核对的目标是看同一事项的表述是否自洽,而不是预设所有文书必须完全一致。

三、最后核证据:八类证据、查证属实与非法证据排除

证据核对可以围绕第四十六条展开。该条列举证据包括:“(一)书证;(二)物证;(三)视听资料;(四)电子数据;(五)证人证言;(六)当事人的陈述;(七)鉴定意见;(八)勘验笔录、现场笔录。”并规定“证据必须经查证属实,方可作为认定案件事实的根据。以非法手段取得的证据,不得作为认定案件事实的根据。”核对时可以把在案证据逐项归入这八类,看每一组证据用于证明哪一个事实要件,是否存在只有当事人陈述而缺乏其他证据印证的情形。

对书证、物证,可以核对原件或原物是否在案,复制件、照片的制作过程和来源说明是否清楚,提供人、提取人、提取时间是否记录。对视听资料、电子数据,可以核对原始载体、提取过程、存储介质和完整性说明。对证人证言,可以核对证人身份、形成时间、签名或盖章情况。对鉴定意见、勘验笔录和现场笔录,可以核对形成时间、制作主体、是否有相关人员签字。上述核对点属于整理材料时的建议方向,法条并未逐项规定每一种证据的具体形式要件,因此不宜把某项整理动作写成法定必备条件。

更重要的是证据与事实的对应关系。可以把处罚决定书认定的每一个事实要件单独列出,再写明支持该要件的证据名称和来源;没有对应证据的,标注“待核实”;证据之间存在时间、地点、数量矛盾的,标注“有异议”。第四十六条要求“查证属实”,核对时就可以追问:行政机关有没有对证据进行核实,核实过程是否体现在案卷中;以非法手段取得的证据不得作为认定案件事实的根据,如果对取证手段有异议,可以指出具体证据和异议理由,由后续程序进一步审查。

四、把争点落到材料上:时间轴、对照表和咨询准备

完成上述三层核对后,建议把结果整理成两份材料。第一份是时间轴,按“告知书送达—陈述申辩—听证申请—听证通知—听证举行—处罚决定作出—决定书送达”的顺序列日期,并在每个节点后注明对应文书名称和页码。第二份是对照表,横向列“决定书认定事实”“告知书表述”“证据名称及来源”“核对意见”,纵向按事实要件逐项填写。核对意见可以用“无异议”“有异议”“待核实”三类标注,避免把推测写成结论。

准备咨询时,可以带上处罚决定书、事先告知书、送达回证、陈述申辩材料、听证申请及听证笔录、证据清单和主要证据复制件。与律师沟通时,可以先说明希望核对的是程序时间点、事实表述差异,还是某一组证据的来源和形式;至于具体服务范围、工作方式和费用安排,可以与律所协商是否纳入委托范围、如何计费。保定当地的具体受理窗口、文书样式和办理流程,以实际收到的文书告知和当地机关公开信息为准,本文按全国性法律规定说明核对方法。

需要继续核对的是:告知与决定的时间先后、听证申请是否在告知后五日内提出、听证笔录是否经核对签字、决定认定的事实与在案证据是否逐一对应。这些判断都需要结合原件材料完成。北京恒略律师事务所咨询电话4009003957,可在整理好上述材料后进一步沟通。

阅读提示

本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。

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