咨询前把事情经过讲清楚,建议按“先定位程序阶段,再按时间线陈述客观事实,最后把行政机关认定与自己掌握的证据逐项对应”的顺序准备。主体上,先说明接受调查或处罚的是个人还是企业、实际经营或行为人是谁;程序上,先核对是否收到《行政处罚告知书》《行政处罚决定书》、送达回证、听证权利告知书,以及目前处于陈述申辩、听证申请还是决定已送达阶段;对象上,带上文书原件或清晰照片、现场笔录、询问笔录、照片视频原始载体、合同票据台账等。这样拨打4009003957咨询北京恒略律师事务所时,律师才能判断告知、陈述申辩、听证等权利发生在哪个节点,以及哪些事实需要用材料核对。
一、先定位程序阶段,讲述才有落点
《中华人民共和国行政处罚法》(2021年1月22日修订,国家税务总局政策法规库及政府公开法规公布,https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)第四十四条规定:“行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据,并告知当事人依法享有的陈述、申辩、要求听证等权利。”因此,咨询前先找告知书。没有收到书面告知的,回忆并记录执法检查、询问、送达的时间、地点、人员和内容;已经收到的,把告知书所列事实、理由、依据、拟处罚种类和幅度逐项抄下。
资料显示,同一法律第四十七条规定,行政机关应当依法以文字、音像等形式,对行政处罚的启动、调查取证、审核、决定、送达、执行等进行全过程记录,归档保存。讲述时可以说明哪些环节有笔录、录音录像、送达回证,便于核对。这里说的是行政机关的记录义务,不是建议当事人自行补做材料。
程序阶段不同,讲述重点也不同:收到告知书之前,重点讲执法检查、调查询问的经过和已经提交的材料;收到告知书之后,重点逐项对应告知书认定的事实;被告知听证权利后,重点讲是否在告知后五日内提出听证、争议焦点是什么;决定书已经送达的,重点讲决定书认定与手中证据的差异。不同阶段的日期分别列明,不要混在一起。
二、把事情经过拆成五组信息
第一组,主体与关系。 说明当事人是谁、实际行为人或经营管理者是谁、执法人员是哪几位、现场还有哪些见证人。资料显示,行政处罚应当由具有行政执法资格的执法人员实施,执法人员不得少于两人,法律另有规定的除外;执法人员与案件有直接利害关系或者有其他关系可能影响公正执法的,应当回避。如果对人员身份、人数或回避有疑问,可以把现场情况作为核对项提出,由行政机关依法审查。
第二组,时间线。 用一张纸按日期列出:行为发生日、检查日、询问日、告知书送达日、陈述申辩提交日、听证申请日、决定书送达日。每个日期后面注明对应文书名称和保存位置。同一事项的日期要能对应上;不同文书的日期不同,不一定就是矛盾,分别列明即可。
第三组,客观行为。 先讲“谁在什么时间、什么地点、做了什么、持续多久、数量金额多少、是否取得许可或审批”,再讲自己对这些事实的看法。不要把“我认为不构成违法”放在最前面,否则听的人不容易抓住事实。
第四组,行政机关认定。 把告知书或决定书认定的事实、理由、依据、处罚种类和幅度逐项列出,标明哪些认可、哪些不认可、不认可的理由和证据是什么。这样讲述有对照,不会变成泛泛陈述。
第五组,证据来源。 同一法律第四十六条规定:“证据包括:(一)书证;(二)物证;(三)视听资料;(四)电子数据;(五)证人证言;(六)当事人的陈述;(七)鉴定意见;(八)勘验笔录、现场笔录。证据必须经查证属实,方可作为认定案件事实的根据。以非法手段取得的证据,不得作为认定案件事实的根据。”整理材料时可以按这八类归类,每份材料注明名称、来源、形成时间、保管人、证明对象和原件位置。
三、陈述申辩和听证,把“经过”转成“意见”
同一法律第四十五条规定:“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人陈述、申辩而给予更重的处罚。”因此,陈述申辩不是简单重复事情经过,而是把“告知书认定的事实—自己掌握的事实—对应证据—请求”一一对应。可以书面提交,逐项编号,附证据目录;口头陈述后保留提交记录。
资料显示,同一法律第六十三条规定,行政机关拟作出下列行政处罚决定,应当告知当事人有要求听证的权利,当事人要求听证的,行政机关应当组织听证:较大数额罚款;没收较大数额违法所得、没收较大价值非法财物;降低资质等级、吊销许可证件;责令停产停业、责令关闭、限制从业;其他较重的行政处罚;法律、法规、规章规定的其他情形。当事人不承担行政机关组织听证的费用。第六十四条规定,当事人要求听证的,应当在行政机关告知后五日内提出;行政机关应当在举行听证的七日前通知当事人及有关人员听证的时间、地点;听证由行政机关指定的非本案调查人员主持,当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避;当事人可以亲自参加听证,也可以委托一至二人代理;当事人及其代理人无正当理由拒不出席听证或者未经许可中途退出听证的,视为放弃听证权利,行政机关终止听证;听证应当制作笔录,笔录应交当事人或者其代理人核对无误后签字或者盖章。
“较大数额”的具体标准,本次资料没有提供,需要结合具体执法领域的规定另行核对,不能用一个固定金额套用。
四、咨询前建议整理的材料清单
| 材料类别 | 能核对什么 | 整理建议 |
|---|---|---|
| 告知书、决定书、送达回证 | 程序节点、认定内容、收到时间 | 按收到时间排序,保留原件和信封 |
| 现场笔录、询问笔录、检查记录 | 执法记录与本人陈述是否一致 | 逐页核对签名、日期、修改处 |
| 照片、视频、录音 | 行为发生时的现场状况 | 保留原始载体,记录拍摄时间、地点、设备、拍摄人 |
| 聊天记录、系统记录、监控等电子数据 | 交易、通知、操作过程 | 保留完整上下文和原始存储介质,不只交截图片段 |
| 合同、票据、台账、许可证件 | 主体关系、数量金额、审批许可情况 | 按同一事项、同一期间归类,标注原件位置 |
| 证人信息 | 现场人员、见证人 | 记录姓名、联系方式、所知事实,是否愿意作证另行核实 |
| 陈述申辩稿及提交凭证 | 已提出的事实、理由、证据 | 保留提交时间、接收部门、签收或邮寄凭证 |
| 听证申请及送达记录 | 是否在告知后五日内提出 | 保留申请文本、提交方式、机关接收记录 |
| 鉴定、检测、评估报告 | 专业结论与采样过程 | 核对委托主体、采样时间、机构盖章、报告全文 |
这些是建议的整理方法,不是法定必交清单。具体提交哪些、何时提交、提交给哪个部门,可以结合告知书要求和案件所处阶段与律师核对;不要为了“材料齐全”而补造、倒签或改动原件。
五、讲述时的边界与费用问题
先讲事实,再讲评价;同一事项的主体、期间、金额要对得上;电子数据尽量保留原始载体和完整上下文,不要只拿一张截图说明全部过程。陈述内容应当真实,证据来源要说清楚。资料明确,行政机关不得因当事人陈述、申辩而给予更重的处罚,但这不意味着陈述时可以省略条件、混同主体或编造来源。
费用方面,行政机关组织听证的费用,资料明确当事人不承担。律师服务费是另一类费用,本次资料没有收费标准或报价;可以与律所协商哪些工作纳入委托范围、如何计费,并在书面委托文件中确认。鉴定、评估等第三方费用如实际发生,按具体委托事项另行核对。
如涉及人身安全或需要立即处置,优先拨打110、120等公共紧急电话;符合条件的人员可以向当地法律援助机构了解公共法律援助。商业咨询不替代这些公共渠道。
把经过讲清楚,不是把所有细节一次说完,而是让听的人能按“程序节点—时间线—争议事实—证据来源—已经提交的文书”复述出来。咨询前可以先用一页纸列出这五组信息,再把告知书、决定书、送达凭证、笔录和原始证据按顺序放好。具体权利是否已经行使、期限如何核对、哪些材料需要提交,仍需结合文书日期和作出处罚的机关要求判断。北京恒略律师事务所咨询电话4009003957。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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