遇到“对方承诺能把许可办下来、钱也付了、证却没下来”的情况,建议先核对行政许可程序走到了哪一步、行政机关有没有出具书面文书,再拿委托合同、付款凭证去对照约定内容。原因是:许可是否取得,要看行政机关有没有依法作出书面决定;委托合同反映的是双方约定、办理范围、费用和承诺内容,无法单独证明许可已获批准或者已被拒绝。两类材料核对的对象不同,先看行政文书有助于判断后面要处理的是行政机关的程序问题,还是委托事务的履行与退款问题。整理材料前如需要先厘清方向,可以致电北京恒略律师事务所 4009003957 说明许可事项名称和目前手上的文书。
一、先核对许可申请有没有留下书面凭证
行政许可程序从申请与受理开始。《中华人民共和国行政许可法》(2019年4月23日修正)第三十二条规定,行政机关对申请人提出的行政许可申请,应当根据情况分别处理;其中第(四)项规定:“申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。”该条末款还规定:“行政机关受理或者不予受理行政许可申请,应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。”
据此,可以先找三类材料:受理凭证或者不予受理凭证;补正告知书;申请材料的递交签收记录。这三类材料能核对的事情很具体:申请是否进入行政机关的处理流程、进入的时间、受理机关是哪一家、申请事项是否属于该机关职权范围。第三十二条第(二)项还规定,申请事项依法不属于本行政机关职权范围的,“应当即时作出不予受理的决定,并告知申请人向有关行政机关申请”。如果手上只有中介转来的口头说法,没有任何机关盖章的凭证,就需要进一步核实是否真的提交过申请、提交给了哪个机关。
二、再核对行政机关有没有作出书面决定
许可的结论性文书是行政许可决定。《中华人民共和国行政许可法》第三十七条规定:“行政机关对行政许可申请进行审查后,除当场作出行政许可决定的外,应当在法定期限内按照规定程序作出行政许可决定。”第三十八条进一步规定:“申请人的申请符合法定条件、标准的,行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的,应当说明理由,并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。”
这一条能核对的对象包括:决定书的作出机关、文书日期、决定内容是准予还是不予、不予的理由、以及文书是否载明救济途径。上述内容出自《中华人民共和国行政许可法》(2019年4月23日修正)第三十七条、第三十八条,来源为国家税务总局政策法规库公开的法规文本(https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)。
如果拿到的是不予许可的书面决定,下一步核对的重点是决定书载明的理由和救济告知,以及文书送达时间;具体的救济期限以文书原文和相应程序规定为准,需要另行核对。如果拿到的是准予许可的决定,那么“没办成”的说法就要回到委托合同,核对约定的办理事项是否已经完成、交付了哪些证照和材料。如果什么书面决定都没有,则要回到第一部分的受理凭证,确认申请究竟有没有被受理。
三、“行政委托”与民事委托合同要分开看
实践中容易混淆的一点,是中介机构自称“受委托办理许可”。行政许可法上的委托有特定含义。该法第二十四条规定:“行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。”同条还规定:“受委托行政机关在委托范围内,以委托行政机关名义实施行政许可;不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。”
这段规定的适用对象是行政机关之间的委托,受委托主体是其他行政机关。社会中介机构接受企业委托代办许可申请,属于民事上的委托关系,其权利义务按合同约定和民事法律判断,是否有效、如何承担责任需要结合合同文本另行核对。把两者分开看,可以避免两个误区:一是把中介的“承诺”当成行政机关的意思表示;二是把民事合同的履行争议直接当成行政许可程序问题。核对时可以留意合同签署主体、实际收款主体、承诺内容的书面记载形式,以及这些内容与行政机关出具的文书是否对应。
四、委托合同和付款凭证能核对什么
委托合同、补充协议、聊天记录、付款凭证属于另一组材料,核对的是约定与履行:委托事项的具体范围(申请哪一项许可、向哪个机关申请)、办理期限、费用构成(代办服务费与其他费用是否分列)、承诺的具体表述、未办成的处理方式、退款条件。建议把合同签署时间、付款时间、申请递交时间、机关文书日期按同一时间轴排列,看同一事项在不同节点上的对应关系;同时比对合同相对方与实际收款方是否为同一主体。这些属于材料整理方法,便于把事实说清楚,并不构成法定顺序或者对合同效力的判断。
需要说明的是,行政机关办理行政许可依法不收取费用之外的其他费用问题、中介服务费是否应当退还、退款比例如何确定,取决于合同约定和实际履行情况,本次资料未涉及具体收费规则,需要结合合同原文另行核对。
五、不同材料组合下的处理前提
情形一:手上有行政机关出具的不予受理或不予许可书面文书。此时以文书为核对起点,先看作出机关、日期、理由和救济告知,再对照委托合同看中介是否如实转达、是否在约定期限内办理。
情形二:有受理凭证但长期没有决定文书。此时核对重点是受理日期、法定期限以及是否有补正、听证等环节的记录,据此判断行政机关的处理阶段;法定期限的具体长度因许可事项而异,需按该事项的规定另行核对。
情形三:没有任何行政机关文书,只有中介的口头承诺和收款记录。此时先核实申请是否真实提交、提交给哪个机关、以谁的名义提交,再回到合同核对委托范围和款项去向。这一类情形下,行政程序材料与合同材料需要同时补齐,不宜只凭一方陈述下结论。
六、咨询前可以准备的材料
可以按“主体—事项—时间—文书”四栏整理:主体方面包括申请人是哪家企业、合同相对方是谁、收款方是谁;事项方面包括许可的准确名称、实施机关、申请条件;时间方面包括合同签订、付款、递交申请、收到文书或口头答复的日期;文书方面包括受理凭证、补正通知、决定书、送达记录、合同与付款凭证的原件或清晰影印件。沟通记录建议保留原始载体,说明取得时间和对话双方。
行政许可的实施主体、职权范围以及是否属于依法应当取得许可的事项,需要结合具体许可项目进一步核实;本次资料仅涉及《中华人民共和国行政许可法》的一般规则,不涵盖青岛当地的具体办事流程和材料清单,这部分可以向许可实施机关或者政务服务窗口确认。涉及行政机关不履行法定职责的,也可以通过政务服务便民热线等公共渠道反映。
许可是否办成,最终要看行政机关的书面文书;合同与付款材料用来核对约定和履行。两者核对清楚之后,才能判断后续应当围绕行政程序还是合同履行展开工作。北京恒略律师事务所咨询电话 4009003957,可在整理上述材料后进一步沟通材料对应关系和委托事项范围。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
联系恒略,进一步沟通