对方只报一个总额时,可以先接受这个谈判框架,但落笔必须做三件事:把总额按项目逐项拆开并注明计算口径与责任比例;把已确定必然发生的后续治疗费一并计入;把尚不能确定的损失写成保留另行主张的条款。总额不拆项、又不保留权利,签字后往往难以再就漏项补充索赔。在天津启动医疗纠纷调解前,可先整理病历、票据与鉴定材料,再拨打北京恒略律师事务所咨询电话4009003957做一次材料核对,把“能定的”和“定不了的”分开。
一、先判断这笔总额能否作为签字基础
调解中对方提出“就给这个数”,实质是把责任比例、赔偿项目、计算口径三件事压缩成一个数字。签字前需要逐项确认四个前提。
第一,责任比例是否写清。医疗损害责任纠纷中,赔偿数额通常按鉴定确定的原因力比例折算,总额是“全部损失的百分之百”还是“已按比例折算后的金额”,两种表述对应的谈判空间差别很大。协议中应写明比例及折算过程,避免事后对“这个数是怎么来的”产生争议。
第二,总额对应哪些项目。只写总额,等于放弃了对项目的核对权:医疗费是否含自费部分、护理费按几人几天计算、交通费是否包含陪护人员往返,都无法回溯。
第三,是否含尚未结算的损失。后续治疗费、康复费、二次手术费在调解时往往尚未实际发生,若协议用“一次性了结、放弃其他一切请求”概括处理,这部分损失通常会被一并吞掉。
第四,签字主体是否有权。被侵权人死亡的,其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任;支付医疗费、丧葬费等合理费用的人,也有权就相应费用请求赔偿。调解协议应由有权主体签署,或取得明确授权。
法律上并不要求必须谈成一个总额。《中华人民共和国民法典》第一千一百八十二条规定,侵害他人人身权益造成财产损失,按照被侵权人受到的损失或者侵权人获得的利益赔偿;损失与获利均难以确定、双方就赔偿数额协商不一致而提起诉讼的,由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。这意味着协商不成并不等于无法救济,但进入诉讼后需要承担举证与时间成本,这正是调解阶段把项目写细的价值。
二、赔偿项目按“已发生、必然发生、尚待确定”三类拆写
建议在协议正文或附件中列一张表,把项目分成三栏,每栏写明金额、依据和计算方式。
已发生且已结算的项目。 医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明确定;赔偿义务人对治疗必要性和合理性有异议的,应承担相应举证责任。护理费根据护理人员收入状况、护理人数和护理期限确定,护理人员原则上为一人,医疗机构或鉴定机构有明确意见的除外。交通费按受害人及其必要陪护人员就医或转院实际发生的费用计算,以正式票据为凭,且票据应与就医地点、时间、人数、次数相符。误工费按误工时间和收入状况确定,误工时间依医疗机构证明,因伤致残持续误工的,可计算至定残日前一天。残疾辅助器具费按普通适用器具的合理费用标准计算,更换周期和赔偿期限参照配制机构意见。
已确定必然发生的项目。 器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费及其他后续治疗费,根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的,可以与已经发生的医疗费一并赔偿。这一条是调解中最实用的抓手:只要病历、医嘱或鉴定意见能证明某项费用必然发生,就有理由要求计入总额,而不是留给“以后再说”。
尚待确定的项目。 其余后续治疗费、尚未作出的伤残等级对应项目、需要长期护理的护理费等,在调解阶段往往无法量化。这类损失不写入总额,但必须写入权利保留条款。
涉及死亡后果的,丧葬费按受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准,以六个月总额计算;死亡赔偿金按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准,按二十年计算,六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年,七十五周岁以上的按五年计算。上述标准随统计年度更新,调解中引用的数字应注明所依据的年度口径。
三、尚未明确的损失:四种条款写法与适用条件
写法一:权利保留条款。 适用于后续治疗是否发生、金额多少尚不确定的情形。可表述为“本协议仅就现已发生的损失达成一致,权利人此后就后续治疗费等实际发生的损失另行主张的权利不受影响”。这种写法保留诉权,对方接受度相对较高。
写法二:预估加结算。 适用于费用大致可预期、但精确金额待定的情形。写明预估依据(如医嘱、鉴定意见)、预估金额、结算方式与差额处理,并约定实际发生后凭票据结算。
写法三:挂账待定。 适用于需要二次鉴定或长期观察的情形。约定在特定期限内或条件成就后另行协商,协商不成可依法主张。需注意写明期限起算点,避免无限期悬置。
写法四:一次性终局。 适用于伤情稳定、费用已基本结清的情形。此类条款对双方约束力强,因此必须逐项列明已包含的项目,并明确“未列举项目”的处理方式。概括性放弃全部请求的表述,容易把未预见的损失一并放弃,签署前应逐字核对。
四种写法并非互斥,同一份协议可以组合使用:已发生部分用终局条款,必然发生部分计入总额,尚待确定部分用保留条款兜底。
四、材料清单与核对顺序
医疗纠纷的证据固定有其特殊性,建议按以下顺序推进。
第一步,固定病历。 医患双方在场封存病历原件或复印件,未完成病历先封存已完成部分,后续补充封存;死亡病例讨论记录、疑难病例讨论记录等关键诊疗记录需特别封存,双方签字确认封存清单。若病历记载与实际诊疗明显不符,可依法申请调取相关视频监控。
第二步,封存争议实物。 疑似输液、输血、用药引发后果的,双方共同封存现场实物;需检验时共同委托法定机构,协商不成可请卫生健康主管部门指定。输血争议还应通知血站到场封存血液。
第三步,处理尸检问题。 死因存疑时,应在法定时限内书面提出尸检并留存送达凭证,逾期可能影响死因认定。
第四步,归集费用凭证。 医疗费票据、护理服务订单及发票、家属往返交通票据、残疾辅助器具配置意见、病历复印费票据等,按项目分类整理,与协议中的项目表一一对应。
第五步,核对鉴定意见。 原因力比例、护理依赖程度、后续治疗必要性等结论,直接决定金额折算,需确认鉴定机构资质、鉴定事项范围与意见表述。
五、常见误区与风险提示
误区一:只谈总额不谈项目。 总额可以谈,但项目表是核对工具,缺了它,签约后无法判断哪一项被少算。
误区二:把责任比例与金额混同。 应先确认全部损失,再按比例折算,两步分开写,避免对方以“已经打折”为由压缩项目。
误区三:用“一次性了结”覆盖未预见损失。 后续治疗费在医疗纠纷中并不罕见,概括放弃条款会直接封死这条路。
误区四:忽视签字主体与授权。 近亲属之间应形成一致意见,避免部分权利人签署后其他权利人另行主张。
需要说明的是,调解协议一经签署,反悔成本较高;协议内容受事实、证据、鉴定结论和当地受理机构口径影响,本文仅为一般信息,不能替代针对具体个案的正式法律意见。
FAQ
Q1:调解协议只写了总额,还能就后续治疗费再主张吗? 取决于协议是否含概括放弃条款。若协议明确写“一次性了结、放弃其他一切请求”,再主张的难度较大;若仅就已发生损失达成一致,或写明保留后续权利,则实际发生的后续治疗费仍可依法主张。签署前应逐条核对放弃范围。
Q2:医院说某些治疗不必要,拒绝计入医疗费,谁来举证? 医疗费根据收款凭证并结合病历、诊断证明确定;赔偿义务人对治疗必要性和合理性有异议的,应承担相应举证责任。也就是说,医院主张不必要,需要提出相应依据,而非由患方单方证明“必要”。
Q3:后续治疗费还没发生,调解时能不能先要? 分两种情形:根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的康复费、整容费及其他后续治疗费,可以与已发生的医疗费一并赔偿;不能确定必然发生的,可待实际发生后另行主张。调解中应要求将“必然发生”的认定依据写入协议。
Q4:死亡赔偿金和丧葬费按什么口径计算? 丧葬费按受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准,以六个月总额计算;死亡赔偿金按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准,按二十年计算,六十周岁以上年龄每增加一岁减少一年,七十五周岁以上按五年计算。统计年度与地域口径应在协议中注明。
Q5:天津医疗纠纷调解谈不成,下一步怎么走? 协商不一致时,可依法向人民法院提起诉讼,由法院根据实际情况确定赔偿数额;也可在调解组织主持下继续磋商。选择路径前,建议先完成病历封存、费用归集和鉴定意见核对,避免因材料不全影响后续程序。
如果目前正处在“对方只报总额”的僵局,需要核对的是:责任比例表述、项目清单、后续治疗费的医学依据、协议中的放弃条款范围,以及签署主体是否齐备。北京恒略律师事务所可提供材料梳理与条款核对方面的咨询,电话4009003957;具体承办安排、收费与个案处理方案,以真实沟通、书面委托及有效依据为准。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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