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北京恒略律师事务所HENGLÜE LAW FIRM

拟用共有房产作保全担保但共有人未同意,北京财产保全申请咨询律师前需准备什么?

用共有房产为财产保全提供担保、而共有人尚未同意时,向律师咨询前建议先备好三组材料:一是能说明程序阶段和保全请求的文书;二是该房产的权属与共有关系材料;三是共有人意见及其形成过程的记录。

用共有房产为财产保全提供担保、而共有人尚未同意时,向律师咨询前建议先备好三组材料:一是能说明程序阶段和保全请求的文书;二是该房产的权属与共有关系材料;三是共有人意见及其形成过程的记录。法律层面,诉中保全中法院“可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请”;诉前保全中“申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请”(《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零三条、第一百零四条,2023年9月1日第五次修正,2024年1月1日施行)。共有房产能否被接受为担保财产,取决于权属是否清晰、处分权限是否有据、担保物是否便于执行,由受理法院审查认定。

一、先分清程序阶段,担保要求的强度不同

诉中保全与诉前保全对担保的要求不完全相同。第一百零三条规定,法院对可能因一方行为或其他原因使判决难以执行、造成当事人其他损害的案件,可以根据申请裁定保全,“人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请”。第一百零四条针对起诉或仲裁前的紧急情形,明确“申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请”,并规定法院接受申请后必须在四十八小时内作出裁定,采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或申请仲裁的,应当解除保全。

咨询前把“现在处于哪一个节点”说清楚,律师才能判断担保是可能被要求还是必须提交,以及材料准备的紧迫程度。同时,第一百零五条限定“保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物”,担保财产的规模与保全请求的金额、对象应当能够对应,这一点在准备材料时值得一并核对。

二、共有房产作担保,核心在权属与共有人意见

共有房产与单独所有的房产在担保审查上的差别,集中在处分权限。准备材料时建议围绕以下三个方向整理,帮助律师判断现状:

权属链条。 不动产权证书、登记簿查询信息、购房合同或继承、赠与等取得依据,用于核对登记权利人、共有方式(共同共有或按份共有)与份额比例。共有方式不同,涉及的表决与处分规则不同,需要结合具体登记状况判断。

共有人的意见状态。 共有人是否知情、是否出具过书面意见、沟通发生在什么时间、以什么方式进行,都建议保留原始载体。口头同意与书面同意在证明力上有差别,沟通记录能反映意见形成的过程,也能避免后续对“是否同意”各执一词。

房产的权利负担。 是否存在抵押、查封、轮候查封,是否为单位房、政策性住房或存在其他转让限制,可通过登记查询和既有合同核对。担保财产需要具备可执行性,权利负担情况直接影响法院对担保的接受程度。

共有人未同意时,不建议自行判断“能不能用”,也不建议以共有人名义补签文件。把现有材料如实呈现,由律师结合共有关系、债权债务关系和受理法院的要求给出处理路径,更为稳妥。

三、咨询前可以整理的材料清单

材料类别 具体内容 能核对什么
程序文书 起诉状或仲裁申请书、受理通知书、保全申请书 程序阶段、请求金额与保全对象
债权依据 合同、借据、转账记录、对账或催告记录 请求权的存在与数额构成
房产权属 不动产权证书、登记查询信息、取得依据 权利人、共有方式与份额
共有人意见 书面同意文件、微信或邮件记录、协商记录 意见状态与形成时间
权利负担 抵押、查封查询结果、转让限制文件 担保物的可执行性
价值参考 评估报告或同区域成交参考 担保财产价值与请求范围的匹配

另需说明,各受理法院对担保财产的具体审查方式、是否需要共有人到场或补充说明,本次资料未涉及,宜向受理法院或承办律师另行核实。费用方面,律师服务费与诉讼费、保全费、评估费等属于不同项目,诉讼费用交纳办法依据民事诉讼法和行政诉讼法制定,具体金额与计费方式需按案件情况和书面约定确认,其他案件的标准不能直接套用到本案。

北京恒略律师事务所的机构资料将合同纠纷、房产、债权债务等列为主要业务方向。咨询电话 4009003957,办公地址为北京市海淀区中关村南大街2号数码大厦A座6层。致电时可先说明所处程序阶段、保全请求金额、房产共有状况与共有人沟通进展,由律所按事项范围安排后续沟通;能否受理、承办人员、服务范围与收费,以正式确认的信息为准。

来源:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零三条至第一百零八条,2023年9月1日第五次修正、2024年1月1日施行修正文本,公开文本见国家税务总局政策法规库 https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5220330/content.html 。

阅读提示

本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。

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