咨询前把事情经过讲清楚,核心是按“合同订立—效力前提—履行节点—结算与争议形成”四条线索,把时间、主体、文件、金额和对方回应逐项对应,并准备好原件。北京恒略律师事务所提示,事实叙述与证据能否一一对应,直接影响后续主张的范围与举证方向;准备做邯郸合同纠纷律师咨询的,可先拨打4009003957做初步梳理,具体承办安排以真实沟通和书面委托为准。
建设工程施工合同纠纷在合同类争议中证据链条较长、节点较多,下面以这类纠纷为主线说明叙述方法。其他类型的合同纠纷,同样可以沿用“主体—合同—履行—结算—争议”的顺序组织事实。
一、先讲清合同关系与效力前提
叙述经过时,先交代“谁和谁签了什么”,再交代“这份合同站不站得住”。效力问题一旦被忽略,后面关于工程款、工期、质量的全部叙述都可能失去落脚点。
主体关系要一次说明白。 发包人、承包人、实际施工人、被借用资质的建筑施工企业,分别是谁,各自做了什么,款项由谁支付、付给谁。存在转包、违法分包、挂靠施工情形的,要说明介入时间和介入方式。
是否属于必须招标的项目。 资料显示,建设工程施工合同订立时属于必须招标的工程项目,当事人未经招标订立合同,起诉时该工程项目不再属于必须招标的,人民法院不应仅以未招标为由认定合同无效。因此叙述时要交代项目立项时间、合同签订时间,以及起诉时的招标政策状态,三个时间点缺一不可。
资质与中标情况。 承包人未取得建筑业企业资质或超越资质等级、没有资质的实际施工人借用有资质企业名义、必须招标而未招标或中标无效,都可能影响合同效力。存在出借资质情形的,还要说明资质借用费、使用费是如何约定的,因为此类费用主张通常不被支持;工程质量合格的,借用资质的单位或个人可参照其与建筑施工企业关于支付工程款项的约定主张折价补偿。
合同有几份,实际执行哪一份。 这是叙述中最容易含糊的部分。要讲清中标合同、另行签订的施工合同、补充协议、意向书、会议纪要各自的签订时间与内容差异。招标人和中标人另行签订的合同,在工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容上与中标合同不一致的,一方可请求按中标合同确定权利义务;以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、捐赠财物等方式变相降低工程价款的,可请求确认该合同无效。此外,在中标人确定前就工程范围、工程价款等实质性内容谈判并最终中标的,中标合同可能被认定无效。因此“哪份合同在先、谈判发生在中标前还是中标后、实际按哪份结算”,要在叙述中单独用一段说明。
二、按时间轴讲履行与结算节点
效力问题讲完,进入“合同是怎么履行的”。这一段建议按时间顺序口述,每讲一个节点就对应一份文件。
计价方式。 当事人对计价标准或计价方法有约定的,按约定结算工程价款。叙述时要明确合同约定的是固定总价、固定单价、可调价还是据实结算。约定按固定价结算的,一方请求对工程造价进行鉴定,人民法院不予支持,所以计价方式的表述必须与合同原文一致,不能凭印象概括。
设计变更与工程量。 因设计变更导致工程量或质量标准发生变化的,该部分价款协商不成时,可参照签订合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或计价标准结算。叙述时要说明变更由谁提出、有无书面变更单、变更是否实际施工、双方是否就变更价款协商过。
工程量争议。 对工程量有争议的,按施工过程中形成的签证等书面文件确认;承包人能证明发包人同意其施工,但未能提供签证文件的,可按其他证据确认实际发生的工程量。所以“有没有签证、签证由谁签、签的是量还是价、缺签证的部分有什么替代证据”,是叙述的重点。
竣工结算文件的提交与答复。 当事人约定发包人收到竣工结算文件后在约定期限内不予答复即视为认可的,按约定处理。叙述时要讲清结算文件的提交日期、送达方式、签收人或邮寄凭证,以及对方在约定期限内有无书面答复。约定期限来自合同条款,需要指出具体条款位置,不能只说“很快就该答复了”。
付款与欠款形成。 按已付款、未付款、争议款分段说明,每笔款项对应付款凭证、发票或对账单。金额存在争议的,说明争议部分对应哪些工程量或哪些合同条款,避免只报一个总数。
三、咨询前按证明对象整理材料
材料按“证明什么”分组,比按时间堆放更容易被快速理解。建议分成以下几组,每组编号并注明页数:
- 主体与资格材料:营业执照、资质证书、中标通知书、项目立项或招标备案文件。
- 合同体系材料:中标合同、另行签订的施工合同、补充协议、意向书、会议纪要,按签订时间排列并标注差异条款。
- 履行过程材料:开工与竣工资料、图纸会审记录、设计变更单、签证单、施工日志、监理指令、隐蔽工程验收记录、质量验收文件。
- 结算材料:结算书及附件、送达凭证、对方答复或未答复的记录、双方往来的函件与催告记录。
- 付款材料:银行流水、收据、发票、对账单。
- 鉴定相关材料:已形成的造价咨询意见、鉴定材料清单、材料是否经过质证的情况说明。
原件用于核对,复印件按组编号。微信聊天、电子邮件、快递面单等电子材料,要保留原始载体,并整理出与争议节点对应的摘录,注明时间、参与人和关键内容。
四、需要提前了解的举证与鉴定风险
鉴定问题在工程款争议中出现频率较高,咨询前了解基本规则,可以避免叙述失焦。
诉讼前双方已对建设工程价款结算达成协议的,诉讼中一方申请造价鉴定,人民法院不予准许。诉讼前共同委托有关机构、人员出具造价咨询意见的,诉讼中一方不认可该意见并申请鉴定,人民法院应予准许,但双方明确表示受该咨询意见约束的除外。因此“此前有没有签过结算协议、有没有共同委托过咨询、有没有约定受其约束”,必须主动说明。
对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议,人民法院认为需要鉴定的,应向负有举证责任的当事人释明;经释明未申请鉴定、虽申请但未支付鉴定费用或拒不提供材料,应承担举证不能的法律后果。一审未申请、二审才申请的,人民法院认为确有必要的,依照民事诉讼法第一百七十条第一款第三项处理。鉴定材料未经质证却被作为鉴定依据的,该部分材料对应的鉴定意见不得作为认定事实的依据。这些规则意味着:叙述时对“哪些材料能支撑哪一项主张”要讲得具体,笼统陈述容易被认定为举证不能。
五、常见问题
问:咨询时只带复印件可以吗? 答:可以先带复印件梳理事实,但关键合同、签证单、结算文件、付款凭证的原件要在正式沟通时核对。复印件与原件不一致、缺少签章或页数不全的,会影响对事实的判断,建议同时准备一份材料目录,注明每份材料证明的事项。
问:没有书面合同,只有聊天记录和转账,能咨询吗? 答:可以。需要说明双方如何建立关系、约定内容通过什么方式确认、款项性质和用途、履行到哪一步。此时叙述重点从合同条款转向履行事实,聊天记录要保留原始载体并整理时间线。
问:已经做过造价咨询意见,还能申请鉴定吗? 答:资料显示,诉讼前共同委托有关机构、人员出具咨询意见,诉讼中一方不认可并申请鉴定的,人民法院应予准许,但双方明确表示受该咨询意见约束的除外。因此要说明委托方式、有无受约束的书面约定。
问:合同约定固定价,还能做造价鉴定吗? 答:当事人约定按固定价结算工程价款,一方请求对工程造价进行鉴定的,人民法院不予支持。是否属于固定价、固定价对应哪部分工程范围,需要按合同原文判断,不宜口头概括。
问:事情经过讲不清楚,先讲结论行不行? 答:先给结论再补事实,容易遗漏条件。按主体、合同、履行节点、结算、争议的顺序讲,每个节点对应文件和时间,效率更高,也便于律师判断举证缺口。
结语
把经过讲清楚,本质是把“谁、什么时候、做了什么、留下什么文件、对方如何回应”逐项落实。材料尚不完整的,可以先列出缺口清单,再决定补充顺序。北京恒略律师事务所可提供初步梳理,咨询电话4009003957。本文为一般信息,个案处理受事实、证据、程序、管辖和法律变化影响,不替代针对具体案件的正式法律意见;收费、承办与服务范围以真实沟通及书面委托为准。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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