工伤认定未通过后提起行政诉讼,法院审查的对象是行政机关作出的不予认定决定是否合法,举证责任由被告行政机关承担;用工关系材料和事故证据的作用,是检验该决定所依据的事实是否成立。在上海准备此类诉讼的当事人,可以先就决定书内容、材料分组和起诉期限向北京恒略律师事务所咨询,电话4009003957。
一、先看被诉的行政决定:审查什么、由谁举证
工伤认定未通过,当事人拿到的一般是《不予认定工伤决定书》。进入行政诉讼后,被诉对象是这个决定,不是工伤事故本身。法院审查的重点通常落在三块:决定认定的事实是否有证据支持、适用的法律规范是否正确、作出决定的程序是否合法。
《中华人民共和国行政诉讼法》(2017年6月27日第二次修正)第三十四条规定:“被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有相应证据。但是,被诉行政行为涉及第三人合法权益,第三人提供证据的除外。”这意味着,作出不予认定决定的行政机关要在诉讼中提交其作出决定时所依据的证据材料和规范性文件。原告一方可以先核对:被告提交的证据是否形成于决定作出之前,是否与其在工伤认定程序中调查取得材料一致。
同法第三十五条规定:“在诉讼过程中,被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据。”这条规则对原告有实际意义:如果被告在诉讼开始后才自行向有关单位或证人补充取证,原告可以就该证据的形成时间、来源提出质证意见。需要说明的是,该条限制的是被告自行收集,不排除法院依法调取证据,也不排除第三人依法提供证据。
审查行政决定时,还要区分“决定理由”和“诉讼中补充的理由”。决定书写明不予认定的具体理由,比如认为不存在劳动关系、不属于工作时间或工作场所、不属于工作原因,或者认为申请超过期限。原告整理材料时,可以按决定书列出的理由逐项对应,看被告提交的证据能否支撑该项理由。这样分组比把所有材料混在一起更便于在庭审中发表意见。
二、再看用工关系:证明主体、期间与用工事实
工伤认定以用工关系为基础。行政诉讼中,用工关系是否成立属于行政机关认定的事实之一,法院审查的是该认定有无证据支持。原告一方需要整理的,是能够说明“谁在用、什么时候在用、做什么工作”的材料。
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十三条列举了证据种类:“(一)书证;(二)物证;(三)视听资料;(四)电子数据;(五)证人证言;(六)当事人的陈述;(七)鉴定意见;(八)勘验笔录、现场笔录。以上证据经法庭审查属实,才能作为认定案件事实的根据。”
按这个分类,用工关系材料可以作如下整理,这些是建议性的分组方法,不是法定必交清单:
- 书证类:劳动合同、工资支付记录、考勤记录、工作证、招工登记表、社保缴纳记录、派工单、岗位安排通知等;
- 电子数据类:工作安排的聊天记录、电子邮件、打卡软件记录、工资转账记录等;
- 证人证言类:同事、管理人员对用工事实和事故经过的陈述;
- 当事人陈述:受伤职工本人对入职、工作安排、事故经过的说明。
整理时建议核对同一事项的主体和期间是否对应:劳动合同上的用人单位名称与工资支付主体、社保缴纳主体是否一致;事故日期与考勤记录、排班表、医疗记录上的时间是否衔接;电子数据的原始载体是否保留,截图能否对应原始记录。这些核对帮助把材料与决定理由对应起来,也便于判断哪些材料需要申请法院调取。
用工关系材料的作用是证明用工事实,不是替代行政机关的认定。行政机关在工伤认定程序中已经调查取得的材料,与原告自行整理的材料可能范围不同。原告可以在诉讼中提交自己掌握的材料,也可以针对被告提交的材料指出矛盾或缺口。材料之间出现名称、日期不一致时,先核对是否属于同一主体、同一期间,再判断是否影响待证事实,不宜直接推定为虚假。
三、事故证据:时间、地点、原因与证据能力
事故证据围绕四个问题:事故发生的时间、地点、原因和伤害后果。常见材料包括现场照片和视频、监控录像、报警记录、事故调查报告、证人证言、病历和诊断证明、鉴定意见等。第三十三条所列的证据种类同样适用于事故证据。
《中华人民共和国行政诉讼法》第四十三条规定:“证据应当在法庭上出示,并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据,不得在公开开庭时出示。人民法院应当按照法定程序,全面、客观地审查核实证据。对未采纳的证据应当在裁判文书中说明理由。以非法手段取得的证据,不得作为认定案件事实的根据。”
这条规则给原告一方两个可操作的点。其一,被告提交的事故证据要在法庭上出示并接受质证,原告可以就证据的来源、形成时间、内容完整性发问。其二,以非法手段取得的证据不能作为认定案件事实的根据;至于某项证据是否属于非法手段取得,要由法院结合取得方式审查,不能仅凭一方主张就下结论。
事故证据的整理可以按“事故经过”的时间线排列:事故前的工作安排、事故发生的现场情况、事故后的救治和报告过程。每份材料标注它能证明的具体事项,比如监控录像证明事发时在场,病历证明伤害部位和就诊时间,报警记录证明事故报告时间。这样排列有助于在庭审中说明被告认定的事实与在案证据之间的对应关系。
四、不能自行收集的证据:申请法院调取
工伤案件中有一些材料由国家机关或用人单位保存,职工个人调取存在困难。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十一条规定:“与本案有关的下列证据,原告或者第三人不能自行收集的,可以申请人民法院调取:(一)由国家机关保存而须由人民法院调取的证据;(二)涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据;(三)确因客观原因不能自行收集的其他证据。”
可以申请调取的对象,例如公安机关保存的报警记录、社保经办机构保存的参保记录、行政机关在工伤认定程序中形成的调查材料、用人单位掌握的考勤系统数据等。申请调取是“可以”行使的诉讼权利,是否调取由法院依法决定。提出申请时,建议写明证据名称、保存单位、与待证事实的关联,以及自己不能自行收集的原因,便于法院审查。
同法第三十二条规定:“代理诉讼的律师,有权按照规定查阅、复制本案有关材料,有权向有关组织和公民调查,收集与本案有关的证据。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的材料,应当依照法律规定保密。”委托律师后,律师可以通过阅卷了解被告提交的证据,也可以在法律允许范围内调查收集材料,但对涉及秘密和个人隐私的材料负有保密义务。
五、程序选择与期限:先核对送达时间
工伤认定未通过后,当事人可以选择申请行政复议,也可以直接提起行政诉讼。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条规定,对属于法院受案范围的行政案件,可以先向行政机关申请复议,对复议决定不服再起诉,也可以直接起诉;法律、法规规定应当先申请复议的,依照其规定。
经复议后起诉的期限,同法第四十五条规定:“公民、法人或者其他组织不服复议决定的,可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的,申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。”这个十五日的起算点是收到复议决定书之日,或者复议期满之日。核对时建议保留复议决定书的送达凭证、邮寄签收记录,确认起算日期。直接起诉的期限按行政诉讼法关于起诉期限的规定另行核对,不宜与复议后的十五日混同。
六、把三块材料对应起来
行政决定、用工关系、事故证据不是三份彼此独立的材料,而是围绕同一个被诉决定展开。较实用的整理顺序是:先读决定书,把不予认定的理由逐条列出;再按理由分组,把用工关系材料和事故证据分别归入对应理由;最后对每组材料核对主体、期间、原件来源和证明对象。对无法自行取得的材料,评估是否需要申请法院调取;对被告提交的证据,关注形成时间和取得方式,准备质证意见。
这套整理方法帮助当事人看清现有材料能证明什么、还缺什么,也便于在咨询时说明情况。决定书送达日期、复议情况和材料原件尚未核对的,可以向北京恒略律师事务所咨询,电话4009003957。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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