被单位辞退后准备咨询律师,先要梳理的是两类材料:一类是能证明“单位以什么形式、在什么时间、以什么理由作出解除”的通知性文件,包括书面解除通知书、微信或短信通知、电子邮件、张贴公告、工牌门禁被停用和社保减员记录;另一类是能证明“解除前后实际出勤状态”的考勤记录,包括打卡数据、排班表、请假审批单、病假条、加班审批和工资条中的出勤扣款。这两类材料合起来,才能把“无故辞退”这个说法落到具体的时间点、具体的通知主体和具体的解除理由上。河北各地的劳动人事争议处理机构在材料份数、提交方式上可能各有要求,建议向拟提交材料的当地机构核实。北京恒略律师事务所咨询电话4009003957,可在整理前先就材料清单做一次沟通。
一、先固定“解除”这件事:通知类材料要核对的五个点
解除通知是后续判断解除是否合法的起点。整理时建议按“谁作出、什么形式、什么时间、写了什么理由、怎么送到你手上”五个点逐项核对。
作出主体方面,要看通知上是否有单位公章、法定代表人签字或经授权的人事负责人签字。微信通知要保留发送人的身份信息,包括其在单位担任的职务、企业微信或工作群中的实名显示;口头通知建议以文字方式向对方复述确认,例如通过微信询问“您刚才说的是公司今天起和我解除劳动合同,对吗”,并保留对方回复。
形式方面,书面《解除劳动合同通知书》最便于核对;电子邮件要保留完整邮件头,包含发件地址、发送时间;微信、短信要保留原始载体,不要只保留截图;张贴公告要拍下张贴位置和周围环境;工牌门禁被停用、工作账号被关闭、被移出工作群,这些可以作为辅助材料记录发生时间。
时间方面,要区分通知作出日、通知送达日、实际停止工作日、工资发放截止日和社保减员月份。这几个日期在同一件事上可能并不一致,整理时并列记录,不必先假定哪一个为准。
理由方面,要逐字保留通知上写明的解除理由。理由的表述直接决定对照哪一条法律:单位以“严重违反规章制度”“旷工”为由,对应《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条;以“不能胜任工作,经培训或调岗仍不能胜任”“医疗期满不能从事原工作也不能从事另行安排的工作”“客观情况发生重大变化,协商未能变更”为由,对应第四十条;以经营困难等为由批量裁减人员,对应第四十一条。第三十九条列举的情形包括:试用期被证明不符合录用条件;严重违反用人单位规章制度;严重失职、营私舞弊给单位造成重大损害;同时与其他单位建立劳动关系对完成本单位工作任务造成严重影响,或经单位提出拒不改正;因欺诈、胁迫等致劳动合同无效;被依法追究刑事责任。
送达方面,签收单、快递面单和内件品名、微信已读状态、邮件回执,都可以帮助固定“何时收到”。单位未出具书面通知的,可以把工资停发、社保减员、门禁停用等记录按时间排列,作为解除事实的旁证。
此外,《劳动合同法》第四十三条规定:“用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。”是否有工会、是否履行该程序,属于咨询时可以一并核对的事实。
二、考勤记录要证明什么:出勤状态与解除理由的对应
考勤记录的价值,在于它能把解除通知上的理由和实际出勤状态对上。单位以旷工或严重违反考勤制度为由解除的,考勤记录就是直接的对照材料;单位以不能胜任工作为由解除的,考勤记录可以反映岗位调整前后的实际工作安排;涉及医疗期、孕期、产期、哺乳期的,病假条、产检记录和请假审批单可以与考勤异常日期逐日对应。
整理考勤记录时,建议关注形成主体和原始性。单位考勤系统导出的表格、钉钉或企业微信的打卡记录,优于事后手写的说明;纸质签到表可以拍照并注明所在页面和保管地点;班组长手工记录的排班表,可以连同工作群里的排班通知一并保留。截图要保留账号名称、设备信息和时间显示,能导出原始文件的尽量导出。
还要把考勤与工资对应起来。工资条中的出勤天数、缺勤扣款、加班费项目,银行流水的发放金额和发放日期,可以与考勤记录相互印证。若单位主张某月存在多日旷工,而该月工资未作缺勤扣款,这一差异本身可以作为核对线索,具体如何评价需结合完整材料判断。
请假类材料建议单独成组:请假申请、审批回复、医院诊断证明、病假条、住院记录,按日期排列。这类材料关联《劳动合同法》第四十二条——该条规定,从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的;在本单位患职业病或因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的;患病或非因工负伤在规定医疗期内的;女职工在孕期、产期、哺乳期的;在本单位连续工作满十五年且距法定退休年龄不足五年的;以及法律、行政法规规定的其他情形,用人单位不得依照第四十条、第四十一条解除劳动合同。是否落入上述情形,需要用考勤、病历、请假审批等材料逐项核对。
三、把两份材料放到法条上:解除合法性的条件式判断
解除是否合法,取决于单位能否举证证明其解除符合法定情形并履行法定程序。材料整理的作用,是让这个判断有可核对的事实基础。
《劳动合同法》第四十八条规定:“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”据此,违法解除的法律后果有两种走向,取决于劳动者是否要求继续履行以及劳动合同是否还能继续履行。赔偿金的具体计算标准规定在第八十七条,本次资料未包含该条原文,咨询时应请律师对照现行有效文本核对,不宜先行估算金额。
与经济补偿相关的计算口径规定在第四十七条:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”整理工资材料时,可以按解除前十二个月逐月列明应发工资、实发工资、奖金和补贴项目,便于核对“月工资”口径。经济补偿与违法解除赔偿金是不同项目,适用条件不同,不宜混用。
单位主张裁减人员的,第四十一条要求:裁减二十人以上,或裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位需提前三十日向工会或全体职工说明情况,听取工会或职工意见,裁减人员方案向劳动行政部门报告,且限于企业破产法规定进行重整、生产经营发生严重困难、企业转产或重大技术革新或经营方式调整经变更劳动合同后仍需裁减人员、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化致使劳动合同无法履行等情形。是否达到人数比例、是否履行说明和报告程序,需要结合单位规模、裁减名单和通知内容核对。
离职环节还有一项材料值得单独保存。《劳动合同法》第五十条规定:“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”是否收到解除证明、社保何时减员,可以与通知日期并列记录。
四、整理顺序与咨询时的用法
建议按一条时间轴铺开:入职时间与劳动合同签订、岗位与工资约定、争议发生前后的事件、解除通知、实际停止工作、工资停发、社保减员。每个节点标注材料名称、形成时间、原件在谁手中、是否有电子原始载体。再把材料分成两组:通知组和考勤组,各自附一份简短说明,写清这份材料能核对什么事实。
咨询时可以把三件事说明白:目前手上有的材料、单位通知上写明的解除理由、自己希望达到的结果是继续履行还是主张赔偿金。拟议委托范围,例如仅做材料梳理与方案分析、参与协商调解、代理仲裁,可与律所协商是否纳入服务范围、如何计费;律师服务费与可能发生的第三方费用应分开确认,以书面约定为准。河北各地仲裁机构对材料格式和份数的具体要求,建议向当地机构核实后再定稿。
北京恒略律师事务所咨询电话4009003957。来电前把解除通知、考勤记录、工资流水和社保记录按上述时间轴归拢,说明哪些是原件、哪些只有截图,沟通会更聚焦于需要进一步核实的部分:解除理由是否落入第三十九条、第四十条、第四十一条的情形,是否存在第四十二条的禁止解除情形,单方解除是否履行第四十三条的工会程序,以及赔偿金标准所依据的第八十七条现行文本。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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