行政行为引用尚未生效的依据,复议中如何判断其合法性?

行政行为引用尚未生效的依据，行政复议机关应将其归入“适用的依据不合法”审查，而非仅作内容是否适当的判断。根据《中华人民共和国行政复议法》第六十四条第一款第三项，行政行为“适用的依据不合法”的，行政复议机关决定撤销或者部分撤销该行政行为，并可以责令被申请人在一定期限内重新作出行政行为。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第五十七条第一款第一项进一步明确，“适用的依据尚未生效”属于上述“适用的依据不合法”的情形。因此，复议审查的核心条件是该依据在适用时是否已经生效；尚未生效的，即符合该项撤销事由。

判断路径与处理后果

复议机关应先确认行政行为所引用的具体依据，再对照实施条例第五十七条第一款所列情形，认定其是否属于“尚未生效”。一旦认定，依据《行政复议法》第六十四条，处理后果是撤销或者部分撤销，并可以责令重新作出；“可以责令”意味着是否责令重新作出由复议机关依法裁量。

实施条例第五十七条第二款还规定，行政行为适用的依据不合法，但有合法依据可以适用且符合《行政复议法》第六十三条规定的情形的，行政复议机关可以作出变更决定。适用该款须同时具备“有合法依据可以适用”和“符合第六十三条规定情形”两个条件，且复议机关可以裁量决定是否变更，不能将变更视为撤销的必然替代。

核对建议

建议整理被引用依据的名称、条号、施行日期以及行政行为适用该依据的时间，核对是否属于“尚未生效”，再对应《行政复议法》第六十四条和实施条例第五十七条确定复议请求。

法规版本及官方来源：《中华人民共和国行政复议法》（2023年9月1日修订，2024年1月1日施行，制定机关为全国人民代表大会常务委员会）第六十四条，https://www.wxbh.gov.cn/doc/2024/03/12/4196378.shtml；《中华人民共和国行政复议法实施条例》（国务院令第836号，2026年4月29日修订公布，2026年7月1日施行，制定机关为国务院）第五十七条，https://www.mee.gov.cn/zcwj/gwywj/202605/t20260509_1151526.shtml。