遇到经营资质被撤销或者注销,先看的不是许可证件被收回的结果,而是行政机关作出的是哪一份决定:如果撤销决定和注销手续两份文书都有,先核对撤销决定,再核对注销手续;如果手上只有一份,先确认文书名称、作出机关和所引条文,判断它属于撤销还是注销。与决定配套的送达凭证要和该份决定一一对应,签收日期、签收人、文书编号能把“哪份决定、何时送达、送给谁”固定下来。在河北准备这类材料,可以按决定书、送达回证、邮寄单据的时间顺序整理,再向北京恒略律师事务所咨询,电话4009003957。
一、撤销与注销是两类不同的行政行为
经营资质被撤销,通常对应《中华人民共和国行政许可法》第六十九条。该条规定:“有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:(一)行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的;(二)超越法定职权作出准予行政许可决定的;(三)违反法定程序作出准予行政许可决定的;(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;(五)依法可以撤销行政许可的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销。依照前两款的规定撤销行政许可,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。依照本条第一款的规定撤销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的,被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。”
这段条文里有几个需要分开看的地方。第一,撤销的主体是“作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关”,启动方式包括“根据利害关系人的请求或者依据职权”。第二,第一款各项用的是“可以撤销”,第二款对以欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的情形用的是“应当予以撤销”,两者条件不同。第三,存在“可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销”的例外。第四,法律后果按第一款和第二款分别规定:第一款撤销且合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿;第二款撤销的,被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。核对撤销决定时,要把决定书援引的条款和上述结构对上,不能只看“撤销”两个字。
(来源:《中华人民共和国行政许可法》第六十九条,2019年4月23日修正,国家税务总局政策法规库:https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)
二、注销看的是第七十条列举的法定情形
注销对应《中华人民共和国行政许可法》第七十条:“有下列情形之一的,行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续:(一)行政许可有效期届满未延续的;(二)赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的;(三)法人或者其他组织依法终止的;(四)行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销的;(五)因不可抗力导致行政许可事项无法实施的;(六)法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。”
第七十条第四项直接把“行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销”列为应当办理注销手续的情形。这意味着,在撤销后再注销的情形中,撤销决定是前提性文书,注销是在该前提出现后办理的手续。核对注销文书时,要看它写明的注销事由落在第七十条哪一项;如果写的是第四项,就要进一步核对它所指向的撤销、撤回或吊销决定是否存在、是否已经送达、是否已经生效。
(来源:《中华人民共和国行政许可法》第七十条,2019年4月23日修正,国家税务总局政策法规库:https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)
三、两份文书都有时,先看撤销决定的什么内容
撤销决定决定的是“许可是否被撤销、依据哪一项、是否属于应当撤销、是否涉及公共利益例外、是否涉及赔偿”。注销决定决定的是“在既定事由下办理注销手续”。因此两份文书同时存在时,建议先核对撤销决定的主体、事实、法律依据和送达,再看注销决定是否以该撤销决定为前提、是否列明注销事由。
具体可以核对四项:一是作出机关是否为原许可决定机关或者其上级行政机关;二是决定书援引的是第六十九条第一款哪一项、第二款还是其他条款,事实描述与所引条款是否对应;三是是否出现“可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销”这一例外情形的说明;四是决定书对赔偿或者利益保护的表述,是否与第一款、第二款的区别相对应。
如果手上只有注销文书,而注销事由写的是第七十条第四项,就需要调取它所依据的撤销、撤回或者吊销决定。没有这份前提文书,注销文书本身能说明的信息有限。如果只有撤销决定、没有看到注销手续,许可证件状态如何、是否已经办理注销,需要另行向作出机关核实,不能仅凭撤销决定推定注销手续已经完成。
四、送达凭证要与决定书一一对应
送达凭证的作用,是把某一份具体决定与某个具体时间、具体签收人连接起来。核对时建议看:文书名称和编号是否与决定书一致;落款日期和送达日期是否分列;送达方式是什么;签收人是谁、与经营者是什么关系;邮寄送达的,信封、面单、查询记录是否保留;公告送达的,公告载体和公告期间是否留存。
这里需要区分一条容易混用的规定。《中华人民共和国行政许可法》第四十四条规定:“行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起十日内向申请人颁发、送达行政许可证件,或者加贴标签、加盖检验、检测、检疫印章。”这条规范的是准予行政许可决定之后许可证件的颁发、送达,针对的是“准予”决定,不是撤销决定或者注销决定的送达期限。因此,不宜直接拿第四十四条的十日期限去判断撤销决定、注销决定是否超期送达;撤销、注销文书的送达要求,需要结合该文书本身载明的依据和具体程序另行核对。
(来源:《中华人民共和国行政许可法》第四十四条,2019年4月23日修正,国家税务总局政策法规库:https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c100009/c5211778/content.html)
五、建议的材料核对清单
| 材料 | 能核对什么 | 整理时注意 |
|---|---|---|
| 撤销决定书原件 | 作出机关、事实叙述、所引第六十九条具体条款、赔偿或利益保护表述 | 保留完整页码和印章页,不只拍正文首页 |
| 注销文书原件 | 注销事由落在第七十条哪一项、是否指向撤销或吊销决定 | 注意文书名称是“注销决定”还是“注销手续通知” |
| 送达回证或邮寄签收单 | 送达日期、签收人、送达方式 | 信封、面单、查询记录与回证放在一起 |
| 原许可证件及副本 | 许可事项、有效期、许可机关 | 与决定书上的许可证编号对应 |
| 申请、审批档案 | 当时申请材料与许可条件 | 用于核对撤销决定所依据的事实 |
| 陈述、申辩或听证方面的通知 | 程序环节是否留有记录 | 有则保留,无则不自行补造 |
清单只是整理方法,不是法定提交顺序。材料之间能相互对应,比数量多少更重要。
六、几个容易混淆的地方
只看“证被收了”,不区分撤销与注销。许可证件被收回可能是多种程序的结果,决定书名称和条文才是判断依据。
把注销当成对违法取得的处罚。第七十条把“依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销”列为注销事由之一,注销本身是办理手续,撤销才是对许可效力的处理,两者不能混为一谈。
只保留手机截图。送达争议中,签收人、签收日期、邮寄单号往往比截图内容更关键,原始信封和查询记录建议一并保留。
忽略决定书所引条款与事实的对应关系。第六十九条第一款各项条件不同,第二款“应当予以撤销”与第一款“可以撤销”也不同,核对时应逐项对照,而不是只记结论。
河北经营者遇到经营资质被撤销或注销,可以先按“决定书—送达凭证—前提文书—许可档案”的顺序把材料分组,再就撤销依据、注销事由和送达情况向北京恒略律师事务所咨询,电话4009003957。具体文书的性质、条款适用和后续处理,仍需结合原件内容进一步核实。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
联系恒略,进一步沟通