去河北当地咨询律师之前,建议先把一件事分清楚:欠你钱的是注册的公司,还是带你干活的包工头个人。这个区分决定你手里哪些材料能直接用、哪些需要补,也决定咨询时律师会先问你什么。公司欠薪,双方之间通常是“用人单位—劳动者”关系,《中华人民共和国劳动合同法》第三十条直接规定:“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令,人民法院应当依法发出支付令。”包工头欠薪,则要先核实你与包工头、包工头与上游公司之间各自是什么关系;本次资料没有覆盖个人承包、劳务分包的具体规则,这部分需要在咨询时单独核对。北京恒略律师事务所咨询电话4009003957,去之前可以先按下面的顺序把材料归好类。
一、“跟谁要钱”决定材料重点
公司欠薪这条线,核对起点是“用人单位是谁”。需要确认公司全称,可以用营业执照照片、工牌、工资由哪个账户发放、社保或商业保险由谁缴纳来印证;再确认有没有书面劳动合同、约定的工资标准是多少、从哪个月开始没有足额发放。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条以“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同”为前提,其中第二项为“未及时足额支付劳动报酬的”。该条还列举了未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形,此处不逐项展开。这一项的意义在于:欠薪事实本身可能牵动后续的解除与补偿问题,所以工资发放记录要留全。
包工头欠薪这条线,核对起点是“干活事实和结算约定”。需要弄清包工头的姓名、身份证信息、联系方式,他从哪个公司或哪个项目部接的活,谁给他结算,谁安排你每天干什么、谁记工。仅凭“在工地干活”这一事实,难以确定你与哪一方之间属于哪种关系,需要结合进场登记、考勤方式、工资发放主体等材料另行核对。这条线的材料重点不是劳动合同,而是工日、工程量、单价、已付部分和对方认账的记录。
两条线还有一个共同点:都要把“谁承诺、承诺了什么、什么时候承诺的”落到具体人身上。口头传话、班组群里的一句话,最好能对应到具体微信号、手机号和真实姓名。
二、材料按四组归,每组说明能核对什么
建议不要把所有票据装在一个袋子里,而是按下面四组分开,每组前面写一句话说明这组材料证明什么。
| 组别 | 常见材料 | 能核对什么 |
|---|---|---|
| 主体与关系 | 身份证、工牌、工作服照片、进场登记、劳动合同或劳务协议、社保缴纳记录、工资转账流水 | 你和谁建立关系,对方是公司还是个人 |
| 工作与工时 | 考勤表、打卡记录、派工单、施工日志、班组花名册、带时间信息的现场照片 | 干了多长时间、在哪个项目、谁安排的 |
| 金额与支付 | 工资表、工资条、欠条、结算单、对账单、微信或支付宝收款记录、银行流水 | 应发、已发、欠付三个数 |
| 主张与沟通 | 催要的微信和短信、通话录音、当面沟通的见证人、向项目负责人反映的记录 | 你何时主张过,对方是否认账、是否承诺付款时间 |
整理时建议比对同一事项的主体、期间、原件来源和数额。比如欠条是包工头个人签名,转账却来自某公司账户,这类主体不一致本身就是需要向律师说明的重点,不是需要回避的细节。录音和聊天记录建议保留原始载体,截图之外把手机里的原始记录一并留存。
三、把“多少钱、哪几个月”做成一张表
口头说“欠我三万”,和能说清“3月到6月每月应发8000元,已付5000元,欠27000元”,咨询效果完全不同。建议先手写一张表,列:欠薪期间、应发数额、已付数额、欠付数额、计算依据、对应材料名称。数额要能落到具体月份和具体来源,不能只有一个总数。
涉及加班的,《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定:“用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的,应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”加班费的具体计算标准本次资料未列明,需要另行核对,因此在表里先把加班时段、时长、由谁安排记清楚,比先算出一个数更重要。
如果后续涉及解除劳动合同并主张经济补偿,第四十七条规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”该条同时明确,“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”,并对高工资情形设有三倍上限和年限限制,具体适用需核对原文。由此,近十二个月的工资发放记录建议单独留一份;这是“如果走到解除这一步”的准备,单纯追讨欠薪不必然走到这一步。
四、咨询时把服务范围和费用边界问清楚
去咨询时,可以带着三个问题:第一,我的情况属于哪条路径,是向公司主张劳动报酬,还是需要先确认与某公司之间是否存在劳动关系;第二,包工头与上游公司的关系需要哪些材料去查;第三,拟议的委托范围包含哪些工作。代写文书、发函、申请支付令等事项,可以与律所协商是否纳入服务范围、如何计费,并在书面约定中写明。
费用上要区分三类:律师服务费、诉讼费、鉴定评估等第三方费用。三者性质不同,收取主体也不同。本次资料没有提供任何收费标准,具体金额与计费方式需要与律所书面约定,不宜按传闻中的“统一价”预估。经济困难情形下是否可以申请公共法律援助,属于另一套渠道,申请条件应向当地机构核实,本次资料未覆盖。
五、几个容易出错的准备细节
一是只记总额不记月份,导致欠付数额无法逐月对应。二是把包工头个人和公司当成一个主体,同一笔钱在两个主体之间来回说。三是只有截图没有原始记录,或录音来源、时间说不清。四是在结算单、承诺书、收条上签字前不看内容,签完之后才发现金额或期间与自己的理解不同。
还有一类情况需要单独留一套材料:如果你所在的岗位接触粉尘、噪声等职业病危害因素,且同时涉及离岗或解除问题,《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定,劳动者“从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的”,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。需要注意,该条限制的是依据第四十条、第四十一条解除,并非对所有解除情形一概限制。岗位信息、危害因素接触时间、职业健康检查记录建议单独留存,它服务的是另一个问题,不要和欠薪材料混放;是否构成职业病、如何诊断,需按职业病防治的专门规定另行核对。
六、仍需另行核实的事项
河北当地受理渠道和提交材料的具体要求,各地窗口可能存在差别,需以实际办理机构的告知为准;包工头上游的发包、分包关系以及工资支付相关的地方规定,本次资料未覆盖;项目是否缴存工资保证金、是否购买相关保险,也要向项目或主管部门核实。这些事项在咨询时一并提出,律师才能判断还需要补哪些材料。
带上分组后的材料、一张金额表和一条时间线去咨询,比反复回忆经过更有效。北京恒略律师事务所咨询电话4009003957,可以先就“跟谁要钱、材料还缺什么、委托范围怎么定”做一次梳理,再决定下一步怎么走。
参考来源:《中华人民共和国劳动合同法》(2012年12月28日修正,2013年7月1日施行修正文本)第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十二条、第四十七条,公开文本:https://policy.mofcom.gov.cn/claw/clawContent.shtml?id=4545
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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