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河北行政复议律师:复议请求撤销与责令重作并列时先厘清哪一前提?

把“撤销”与“责令重新作出行政行为”并列写进复议申请时,先要厘清的前提是: 撤销请求所依据的法定事由是否成立,以及该案是否属于“可以”责令重作的情形 。按现行规定,责令重作不是与撤销相互独立的请求,而是撤销决定之后的一项附随处理,因此先审查行政行为是否具有可撤销情形,再讨论是否需要并能否责令重作。

河北行政复议律师:复议请求撤销与责令重作并列时先厘清哪一前提

把“撤销”与“责令重新作出行政行为”并列写进复议申请时,先要厘清的前提是:撤销请求所依据的法定事由是否成立,以及该案是否属于“可以”责令重作的情形。按现行规定,责令重作不是与撤销相互独立的请求,而是撤销决定之后的一项附随处理,因此先审查行政行为是否具有可撤销情形,再讨论是否需要并能否责令重作。同时,撤销的理由还直接决定重作是否受“不得作出相同或基本相同行为”的约束。

一、撤销是前提,重作是撤销之后的处理

《中华人民共和国行政复议法》(2023年9月1日修订)第六十四条第一款规定:“行政行为有下列情形之一的,行政复议机关决定撤销或者部分撤销该行政行为,并可以责令被申请人在一定期限内重新作出行政行为:(一)主要事实不清、证据不足;(二)违反法定程序;(三)适用的依据不合法;(四)超越职权或者滥用职权。”从条文看,四项事由指向的是撤销;责令重作使用“可以”,属复议机关在撤销基础上的裁量处理,并非申请人一并提出就必然获得支持。因此并列请求时,重心应放在论证上述四项事由之一成立,而不是把重作当作独立的第二项主张重复陈述。

同条第二款还规定了一项与撤销理由紧密相关的内容:“行政复议机关责令被申请人重新作出行政行为的,被申请人不得以同一事实和理由作出与被申请行政复议的行政行为相同或者基本相同的行政行为,但是行政复议机关以违反法定程序为由决定撤销或者部分撤销的除外。”这意味着,以程序违法为由撤销时,重作并不受该款禁止重复行为的限制;以事实、证据、依据或职权问题为由撤销时,重作才落入该限制范围。请求并列时若不区分撤销理由,后续对重作内容的预期就容易失准。

二、出现确认违法情形时,不发生撤销并责令重作

第六十五条规定了两类“不撤销该行政行为,但是确认该行政行为违法”的情形:一是“依法应予撤销,但是撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害”;二是“程序轻微违法,但是对申请人权利不产生实际影响”。该条还规定了不需要撤销或者责令履行的确认违法情形。在这类案件中,复议机关作出的是确认违法决定,第六十四条的撤销并责令重作不适用。因此,并列提出撤销与重作时,需要先判断案件是否可能落入确认违法而非撤销的区间,避免请求与法定处理方式错位。

三、建议的材料核对与咨询准备

围绕同一被复议行政行为,建议按以下顺序整理,帮助判断撤销事由与重作请求的匹配程度:

  1. 行为本身:行政决定的名称、作出机关、作出与送达时间、决定内容,用以确定复议对象和请求指向。
  2. 撤销事由的证据:分别对应事实与证据、程序、适用依据、职权四个方向归组,并标注每份材料能证明哪一项,避免把不同事由的材料混在一起。
  3. 请求表述:复议申请书中撤销请求与重作请求是否并列、是否写明希望重作的期限与内容边界,以及是否说明了撤销理由。
  4. 程序性文书:受理、答复、听证及送达记录,用以核对程序环节的主张是否有对应材料。

以上属于材料整理建议,是否提交、如何组织仍应结合具体案情确定。

关于费用,资料中的《诉讼费用交纳办法》第二条规定的是“当事人进行民事诉讼、行政诉讼,应当依照本办法交纳诉讼费用”,并未涉及行政复议程序;行政复议阶段涉及的律师服务费属于委托合同事项,可与律所协商是否纳入服务范围以及如何计费,具体以书面约定为准。

主要依据:《中华人民共和国行政复议法》(2023年9月1日修订)第六十四条、第六十五条,公开文本见 https://www.wxbh.gov.cn/doc/2024/03/12/4196378.shtml ;《诉讼费用交纳办法》第二条(国务院令第481号,2007年4月1日施行),原文见 https://www.hengqin.gov.cn/lab/flfg/xzfg/content/post_3516588.html 。个案中行为的可撤销性、重作的必要性与期限,仍需结合在案材料进一步核对。

阅读提示

本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。

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