合同已经履行一部分时,诉求整理按三步走:先固定已履行的工程节点与质量状态,再判断解除权来自合同约定、双方协商还是法定情形,最后在“解除并结算”与“继续履行并追责”之间择一主张,或在同一份文书中作主备位安排。结论取决于合同约定、履行证据和工程是否验收合格,不能仅凭一方陈述确定。准备材料前,可先与北京恒略律师事务所沟通整理思路,咨询电话4009003957,具体承办与收费以书面委托为准。
一、先定履行节点:解除与继续履行的分岔口
建设工程合同是承包人进行工程建设、发包人支付价款的合同,包括勘察、设计、施工合同,且应当采用书面形式。这一属性决定了履行部分完成后,判断重点落在“已完成部分能否独立结算”和“剩余部分是否还有履行基础”上。
判断可以从四个方面展开:一是已完成工程量与部位,是否形成可计量的节点;二是已完成部分的质量是否合格,是否经过检验或验收;三是继续履行是否仍具条件,包括现场是否具备施工条件、发包人是否按约提供材料设备与协助、承包人是否仍具备相应资质;四是违约方是谁,以及违约行为是否已达到致使合同目的难以实现的程度。
按《中华人民共和国民法典》第八百零六条,承包人转包、违法分包建设工程的,发包人可以解除合同;发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准,或者不履行协助义务,致使承包人无法施工,经催告后在合理期限内仍未履行相应义务的,承包人可以解除合同。这两类情形分别对应不同的举证方向,整理诉求时应先归入其中一类,再谈请求项。
二、解除诉求的整理:通知、催告与诉讼三条路径
解除不是一句表态,而是需要产生法律效果的行为。按《中华人民共和国民法典》第五百六十五条,一方依法主张解除合同的,应当通知对方,合同自通知到达对方时解除;通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除,债务人在该期限内未履行的,合同自通知载明的期限届满时解除。对方对解除有异议的,任何一方均可请求人民法院或仲裁机构确认解除行为的效力。未通知而直接以起诉或申请仲裁方式主张解除,经确认的,合同自起诉状副本或仲裁申请书副本送达对方时解除。
实务整理时要注意三点:第一,通知内容要写明解除依据、解除范围和生效时间,避免只写“要求解除”而不指出违约事实;第二,送达证据与通知正文同等重要,快递面单、签收记录、电子邮件、经确认的即时通讯记录都应留存;第三,对方提出异议并不当然阻止解除生效,但会引发效力确认之争,因此文书中的事实叙述要与证据一一对应。
解除后的处理按第五百六十六条展开:尚未履行的终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,可以请求恢复原状或采取其他补救措施,并有权请求赔偿损失;因违约解除的,解除权人可以请求违约方承担违约责任,但当事人另有约定的除外。建设工程的特殊之处在于,已完成的工程通常无法“恢复原状”,因此诉求应转向工程价款结算与损失赔偿,而非简单要求返还。
三、继续履行诉求的整理:把“继续履行”拆成可执行的请求项
按《中华人民共和国民法典》第五百七十七条,一方不履行合同义务或履行不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。代写时不宜只写“判令继续履行合同”,而应拆分为可执行的动作:完成剩余工程范围、按约定工期节点施工、交付符合约定的工程成果、办理验收与资料移交、支付已到期进度款、承担逾期期间的损失等。
同时要评估继续履行的现实可行性。若工程长期停工、现场条件已改变、双方信任基础丧失,或合同性质决定不宜强制履行,继续履行请求可能难以支持,此时应把重心放在解除后的结算与赔偿上。主张继续履行与主张解除在同一顺序上相互排斥,可以在文书中写明“请求继续履行;如法院认定合同已解除或不宜继续履行,则请求按解除后果结算并赔偿损失”,但两项请求的事实基础必须一致,不能一边主张合同有效存续、一边主张已依法解除而不作说明。
涉及多份合同的,结算依据需要单独梳理。根据最高人民法院建设工程施工合同司法解释(一)第二十二条至第二十四条,施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、工期、质量、价款不一致时,一方可请求以招标文件等作为结算依据;依法不属于必须招标的工程经招标后另行订立的合同背离中标合同实质性内容的,可请求以中标合同作为结算依据,但存在招标时难以预见的变化而另行订立的除外;数份合同均无效但工程质量合格的,可请求参照实际履行的合同折价补偿,实际履行合同难以确定的,参照最后签订的合同。
四、天津工程合同代写证据清单:按证明对象分组
天津工程合同代写的证据清单,应当围绕“谁与谁签、履行到哪、质量如何、钱付了多少、通知有没有送到、损失怎么算”六项证明对象组织,避免按时间流水堆砌。
第一组,主体与合同依据:营业执照与资质证书、招投标文件与中标通知书、书面施工合同及补充协议、分包与转包相关文件、项目部授权文件。第二组,履行节点:开工报告、施工日志、监理签认记录、工程量签证与计量单、设计变更与图纸会审记录、材料设备进场验收记录。第三组,价款与付款:进度款申请与审批文件、结算书与审核意见、付款凭证与发票、对账单与欠款确认。第四组,质量与验收:检验批与隐蔽工程验收记录、检测报告、竣工验收资料、质量整改通知及回复。第五组,催告与送达:催告函、解除通知、律师函及其快递面单、签收记录、电子邮件与即时通讯记录。第六组,损失:停工窝工记录、人员与机械台账、租赁及保管费用凭证、另行发包的差价资料。
清单整理时,每份材料应标注证明目的和对应请求项,重复材料合并,缺项材料注明补取途径。证据与诉求不能脱节,这是代写环节最容易出问题的地方。
五、诉求组合的边界与常见风险
第一,解除后的价款请求有前提。按第八百零六条,合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款;质量不合格的,依照法律关于工程质量不合格的处理规则处理。因此,质量证据不是可选项。
第二,价款请求可配合催告程序。按第八百零七条,发包人未按约支付价款的,承包人可以催告其在合理期限内支付;逾期不支付的,除工程性质不宜折价、拍卖外,可以协议折价或请求人民法院依法拍卖,并就价款优先受偿。催告记录应留痕。
第三,合同效力要先看清。按第七百九十一条,转包、违法分包、分包给不具备资质的单位、分包单位再分包均为法律所禁止,主体结构施工必须由承包人自行完成。合同效力问题会直接影响解除权基础与结算路径。
第四,注意程序与时效。解除权、异议、确认之诉、工程款请求均有各自的程序要求与时间限制,具体适用以法律规定和合同约定为准,不宜凭经验推断。
如材料尚不完整,可先梳理合同、履行记录与送达凭证三类核心文件,再就诉求组合与北京恒略律师事务所沟通,咨询电话4009003957。本文为一般信息,不替代针对个案的法律意见。
常见问题
问:合同履行了一部分,能不能直接起诉要求解除? 答:可以,但需具备解除权基础,包括合同约定情形或法律规定情形。按《中华人民共和国民法典》第五百六十五条,未通知对方而直接起诉主张解除的,经法院或仲裁机构确认后,合同自起诉状副本送达对方时解除。起诉前建议先固定违约事实与送达证据。
问:已经完成的工程款,解除后还能不能要? 答:按《中华人民共和国民法典》第八百零六条,合同解除后已完成工程质量合格的,发包人应按约定支付相应工程价款;质量不合格的,依照法律关于工程质量不合格的处理规则处理。因此需要准备工程量计量、签证和验收资料。
问:继续履行和解除能不能同时写进一份文书? 答:可以在同一文书中作主备位安排,但事实叙述必须一致,不能既主张合同存续又主张已依法解除而不作说明。若现场条件已改变或合同性质不宜强制履行,宜将重心放在解除后的结算与损失赔偿上。
问:天津工程合同代写证据清单最少要准备哪些? 答:至少包括书面合同及补充协议、工程量与进度确认材料、付款与结算凭证、质量验收记录、催告与解除通知的送达凭证五类。涉及多份合同的,还应提供招投标文件与中标通知书,以便确定结算依据。
问:对方收到解除通知后回函不同意,合同解除了吗? 答:按《中华人民共和国民法典》第五百六十五条,解除通知到达对方时合同解除;对方有异议的,任何一方可请求法院或仲裁机构确认解除行为的效力。异议本身不当然否定解除效果,但会引发效力确认之争,需以证据支撑解除依据。
本文供一般法律知识学习。具体事项的判断需结合案件事实、证据与现行规定。
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